Каковы для поставщика правовые последствия заключения договора в соответствии с Законом N 223-ФЗ, если нарушен запрет на дробление закупки; отсутствует согласование крупной сделки; заказчиком необоснованно избран способ закупки у единственного поставщика без достаточных к тому оснований; информация о заключении договора заказчиком в ЕИС не размещена? Возможно ли заключение договора купли-продажи с заказчиком — унитарным предприятием с условием о начислении процентов за пользование коммерческим кредитом по ст. 823 ГК РФ (коммерческий кредит в виде отсрочки оплаты каждой партии переданного товара)?

21 сентября 2020

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Возможными негативными правовыми последствиями для поставщика при перечисленных в вопросе обстоятельствах заключения договора является перспектива признания такого договора недействительным и применение последствий недействительности сделки.
Условие договора купли-продажи, покупателем по которому является унитарное предприятие, о начислении процентов за пользование коммерческим кредитом по ст. 823 ГК РФ закону не противоречит.

Обоснование вывода:
1. Сразу отметим, что перечисленные в вопросе обстоятельства заключения договора в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 N 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее — Закон N 223-ФЗ) в нарушении требований положения о закупке заказчика, как-то: искусственное дробление закупки*(1), выбор ненадлежащего способа определения контрагента, отсутствие согласования крупной сделки — не влекут для стороны закупки, с которой заказчик заключает договор, негативные последствия в виде привлечения к административной ответственности*(2). В то же время мы не можем исключить вероятности негативных последствий подобной закупки в виде обжалования ее результатов, равно как не исключаем риски предъявления претензий со стороны антимонопольных органов. В судебной практике существует правовая позиция, в соответствии с которой договоры, заключенные заказчиком без проведения конкурентных процедур отбора контрагента в противоречии с нормами Закона N 223-ФЗ, являются ничтожными как нарушающие требования закона и при этом посягающие на публичные интересы (ст. 168 ГК РФ, постановления Пятнадцатого ААС от 11.12.2018 N 15АП-14008/18, Шестнадцатого ААС от 01.10.2018 N 16АП-2921/18). Антимонопольный орган не может отменить уже состоявшуюся закупку у единственного контрагента, но в принципе не лишен права обратиться в суд с требованием о признании недействительным договора, противоречащего антимонопольному законодательству (пп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 23 Закона N 135-ФЗ).
В связи с этим отметим, что последствия недействительности сделки определены п. 2 ст. 167 ГК РФ. В соответствии с этой нормой при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) — возместить его стоимость, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом. Иными словами, недействительность сделки, в частности купли-продажи вещи, предполагает двустороннюю реституцию (восстановление прежнего состояния): продавец должен вернуть покупателю сумму оплаты по сделке, а покупатель продавцу — полученное им по сделке имущество*(3).
2. Соглашение о предоставлении рассрочки в качестве коммерческого кредита (ст. 823 ГК РФ) регулируется положениями о том виде договора, из которого возникло обязательство (например, договора купли-продажи), а в части, не противоречащей им, — правилами главы 42 «Заем и кредит» ГК РФ (п. 2 ст. 823 ГК РФ). Ограничений по субъектному составу соглашения о предоставлении коммерческого кредита закон не предусматривает. Следовательно, стороной соответствующих соглашений на стороне кредитора может выступать в том числе и унитарное предприятие. Необходимость согласования с собственником имущества унитарного предприятия соглашения о коммерческом кредите законом не предусмотрена. В связи с этим для заключения подобного соглашения согласие собственника обязательно только в общих случаях, предусмотренных законом, к примеру, если такое соглашение является крупной сделкой (ст. 23 Федерального закона от 14.11.2002 N 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях», далее — Закон N 161-ФЗ).
Безусловно, необходимо учитывать, что унитарные предприятия обладают специальной правоспособностью, принимая на себя права и обязанности, соответствующие предмету и целям его деятельности (п. 1 ст. 49 ГК РФ, п. 1 ст. 3 Закона N 161-ФЗ). Последствием совершения сделки, противоречащей целям и предмету деятельности унитарного предприятия, определенным законом или иными правовыми актами, является ничтожность сделки (п. 2 ст. 168 ГК РФ, п. 18 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 01.07.1996 N 6/8). Однако само по себе заключение и исполнение соглашения о предоставлении рассрочки в форме коммерческого кредита не означает осуществления какого-либо специального вида деятельности; его соответствие предмету и целям деятельности предприятия должно оцениваться исходя из общей цели договора и связанных с ними правовых последствий, а также характера и содержания сопутствующих заключению этого договора отношений сторон.

Рекомендуем также ознакомиться с материалом:
— Вопрос: Согласно внутреннему положению учреждение может провести неконкурентную закупку с единственным поставщиком на закупку товаров, работ, услуг, стоимость которых не превышает 5 (пяти) миллионов рублей. В настоящий момент проводится закупка у единственного поставщика на оказание водительских услуг. Услуги будут оказываться разными контрагентами на разный объем работы и на разные суммы, по разным позициям плана. Общая сумма составит 17 млн. руб., но каждый из контрагентов получит не более 1,5 млн. руб. Данный вид услуги является конкурентным. Правомерны ли действия в рамках положения? Смогут ли признать жалобы обоснованными? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, март 2019 г.)

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Чашина Татьяна

Ответ прошел контроль качества

3 сентября 2020 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

————————————————————————-
*(1) Закон N 223-ФЗ не содержит перечень случаев, когда закупка товаров (работ, услуг) может осуществляться у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика, далее также — контрагент). Исчерпывающий перечень случаев проведения такой закупки, а также порядок ее подготовки и осуществления устанавливаются положением о закупке (ст. 3.6 Закона N 223-ФЗ). Закон также не ограничивает право заказчика осуществлять закупки у единственного контрагента в зависимости от цены договора, заключаемого с одним контрагентом, от общей суммы закупок, осуществляемых таким способом в течение какого-либо периода времени, а также от количества договоров, которые могут быть заключены без осуществления конкурентных закупок (смотрите в связи с этим решение ФАС России от 13.01.2017 N 17/2317/17). Проведение закупки способом закупки у единственного поставщика с соблюдением всех требований действующего законодательства само по себе не может рассматриваться как ограничение доступа к участию в торгах и не является нарушением Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее — Закон N 135-ФЗ) (постановление Одиннадцатого ААС от 31.01.2019 N 11АП-19980/18).
В то же время если заказчик искусственно разделяет необходимый ему товар, работу или услугу на несколько закупок с целью избежать проведения процедур конкурентных закупок, такое дробление закупки может быть квалифицировано как нарушение требований Закона N 223-ФЗ, а также ч. 1 ст. 17 Закона N 135-ФЗ.
*(2) Составы административных правонарушений при несоблюдении порядка осуществления закупки товаров, работ, услуг заказчиком (его должностными лицами) предусмотрены ст. 7.32.3 КоАП РФ. Смотрите подробнее в материале: Ответственность заказчика за нарушения положений Федерального закона от 18 июля 2011 г. N 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (подготовлено экспертами компании ГАРАНТ).
*(3) В некоторых случаях двусторонняя реституция не представляется возможной. Так, в случае, если покупатель передал имущество третьему лицу, права собственника имущества не могут быть защищены применением последствий недействительности сделки. Поскольку собственник не связан с владельцем имущества договорными отношениями, предметом которых выступало бы это имущество, или отношениями, возникающими в связи с применением последствий недействительности сделки, надлежащим способом защиты его прав является истребование имущества из чужого незаконного владения, иными словами, предъявление виндикационного иска к фактическому владельцу имущества (ст.ст. 301, 302 ГК РФ, п. 34 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 29.04.2010 N 10/22).
Также, учитывая потребляемую природу многих родовых вещей, реституцироваться могут не именно те родовые вещи, которые были переданы по договору, а другие, но имеющие те же количественные и качественные характеристики. При реституции родовых вещей речь идет не о возврате той же вещи, а возврате вещи той же ценности, то есть компенсации в натуре. Согласно п. 23 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» по смыслу п. 1 ст. 308.3 ГК РФ кредитор не вправе требовать по суду от должника исполнения обязательства в натуре, если осуществление такого исполнения объективно невозможно, в частности, в случае гибели индивидуально определенной вещи, которую должник был обязан передать кредитору, либо правомерного принятия органом государственной власти или органом местного самоуправления акта, которому будет противоречить такое исполнение обязательства. При этом отсутствие у должника того количества вещей, определенных родовыми признаками, которое он по договору обязан предоставить кредитору, само по себе не освобождает его от исполнения обязательства в натуре, если оно возможно путем приобретения необходимого количества товара у третьих лиц (п.п. 1, 2 ст. 396, п. 2 ст. 455 ГК РФ).

Сторонами может быть заключен договор, предусматривающий обязанность одной стороны предоставить другой стороне вещи, определенные родовыми признаками (договор товарного кредита). К такому договору применяются правила параграфа 1 настоящей главы, если иное не предусмотрено таким договором и не вытекает из существа обязательства.

Условия о количестве, об ассортименте, о комплектности, о качестве, о таре и (или) об упаковке предоставляемых вещей должны исполняться в соответствии с правилами о договоре купли-продажи товаров (статьи 465 — 485), если иное не предусмотрено договором товарного кредита.

Комментарий к Ст. 822 ГК РФ

1. Комментируемая статья регулирует договор товарного кредита — одну из конструкций системы заемно-кредитных отношений, родоначальником которой является договор займа. Он имеет общие черты как с кредитным договором, так и с договором займа. Это обстоятельство позволило законодателю распространить на отношения по товарному кредиту нормы, регулирующие кредитный договор (абз. 1 комментируемой статьи), и нормы, регулирующие договор займа (абз. 1 комментируемой статьи, п. 2 ст. 819 ГК). Необходимо отметить, что нормы о кредитном договоре распространены на договор товарного кредита непосредственно, т.е. в самой комментируемой статье, а нормы о договоре займа — опосредованно — через применение § 2 гл. 42 ГК РФ. Отсюда следует, что отношения по договору товарного кредита вначале должны регулироваться комментируемой статьей, затем — § 2 гл. 42, а в случае отсутствия специального правила в § 2 гл. 42 — нормами о договоре займа, т.е. § 1 гл. 42 ГК РФ.

Несмотря на указанное сходство с родовыми конструкциями, правовое регулирование договора товарного кредита имеет особенности, отличающие его как от договора займа, так и от кредитного договора, которые позволяют говорить о нем как об отдельной от них договорной разновидности.

В отличие от договора займа договор товарного кредита является консенсуальным, его предметами могут быть только вещи, определяемые родовыми признаками. Учитывая приоритетное применение к отношениям по товарному кредиту § 2 гл. 42 ГК РФ о кредитном договоре, следует сделать вывод о предпринимательском характере договора товарного кредита и о его обязательной возмездности, что также отличает эту конструкцию от договора займа. Как и кредитный договор, договор товарного кредита должен быть заключен только в письменной форме. Соответственно, возможная коллизия абз. 3 п. 3 ст. 809 и ст. 820 ГК РФ должна быть решена в пользу применения ст. 820 Кодекса. Договор товарного кредита является двусторонне обязывающим, тогда как договор займа всегда односторонний.

В отличие от кредитного договора предметом договора товарного кредита должны быть не деньги, а иные вещи, определяемые родовыми признаками. Поэтому к отношениям по договору товарного кредита неприменимы те нормы § 1 и 2 гл. 42 РФ, которые регулируют денежные отношения. Например, не может быть применен п. 3 ст. 810 ГК РФ, определяющий место и момент возврата суммы займа. Место исполнения обязательства по договору товарного кредита должно определяться ст. 316 ГК, а момент — договором. К заемщику, просрочившему исполнение своей обязанности по возврату долга, не может быть применен п. 1 ст. 811 ГК РФ об ответственности по денежным обязательствам. Учитывая, что ставка банковского процента (ставка рефинансирования) устанавливается только по денежным банковским кредитам, к договору товарного кредита неприменимы любые нормы § 1 и 2 гл. 42 РФ, которые делают на нее ссылку (см., например, второе предложение п. 1 ст. 809 ГК). Однако вывод о невозможности применения ставки рефинансирования не исключает возможность использования в договоре товарного кредита такого привычного метода исчисления вознаграждения по договору займа, каким являются проценты. Они представляют собой простой математический способ подсчета платы за оказанный кредит и могут применяться как в денежных, так и в неденежных обязательствах.

Комментируемая статья не содержит требований о специальном субъектном составе договора товарного кредита, что также отличает его от кредитного договора. Поэтому стороной договора товарного кредита может быть любой предприниматель.

2. Предметом рассматриваемого договора являются вещи, имеющие форму товара, т.е. предназначенные для оборота. Поэтому индивидуализация таких вещей должна осуществляться аналогично индивидуализации товара в договорах, опосредующих его передачу. По указанной причине п. 2 комментируемой статьи не содержит подробной характеристики предмета договора, а отсылает к ст. ст. 465 — 485 ГК РФ, регулирующим ассортимент, комплектность, качество, тару и(или) упаковку товара по договору купли-продажи, которые применяются в случае отсутствия в договоре товарного кредита иных условий.

Основные условия договора товарного кредита

Согласно ст. 822 ГК РФ один из участников предпринимательского оборота может предоставить второму заем в виде имущества, определяемого родовыми признаками (зерна, топлива, технического оборудования, не имеющего индивидуальных номеров). Особенности составления договора регулируются нормами § 1 гл. 42 ГК РФ о займе.

Исходя из этих норм, выделяются следующие особенности договора:

• переданные вещи с момента передачи становятся собственностью заемщика (п. 1 ст. 807 ГК РФ);
• переходят они на условиях возвратности, то есть заемщик обязан вернуть то же количество вещей, если иное не предусмотрено условиями договора;
• возврату подлежит аналогичный товар или денежные средства в сумме, эквивалентной стоимости товара (обычно стоимость определяется в спецификации, являющейся приложением к договору);
• срок возврата займа определяется договором, если он не определен, заем должен быть возвращен в течение 30 дней с момента предъявления требования (ст. 810 ГК РФ, решение Арбитражного суда Камчатского края от 17.10.2017 по делу № А24-4082/2017);
• качество и иные условия, касающиеся товара, определяются исходя из норм договора поставки (ст. 465–485 ГК РФ).

Договор является консенсуальным, то есть момент его заключения привязывается к достижению согласия по существенным условиям (см. постановление 8-го ААС от 21.06.2012 по делу № А70-11047/2015). Товарный кредит имеет риск признания мнимой сделкой, если по договору передавались вещи, а обязанность возврата изначально устанавливалась для денежной суммы (см. решение 9-го ААС от 25.10.2017 по делу № А40-177913/2014).

Особенности правового регулирования коммерческого кредита

Согласно ст. 823 ГК РФ предоставление коммерческого кредита в рамках договоров, согласно которым происходит передача денег или вещей, определенных родовыми признаками, может, по сути, являться одной из форм условий оплаты, например в виде ее отсрочки или рассрочки либо срока выполнения основного обязательства.

Таким образом, коммерческий кредит существует как возможность одной стороны предоставить второй стороне встречное предоставление позже, чем выполняется первое обязательство второй стороны. Ограничения периода отсрочки законодательство не содержит.

Также формой коммерческого кредита станет условие договора комиссии, согласно которому комиссионер перечисляет комитенту денежные средства за тот товар, который будет реализован третьим лицам только в будущем. Для предоставления коммерческого кредита банковской лицензии не требуется.

Более полную информацию по теме вы можете найти в КонсультантПлюс.
Полный и бесплатный доступ к системе на 2 дня.

Отличие товарного кредита от коммерческого

Как формы небанковского кредитного договора товарный и коммерческий кредит различаются по особенностям формализации правоотношений:

• товарный кредит оформляется путем составления отдельного договора;
• предоставление коммерческого осуществляется в виде изменений условий платежа и опосредуется нормой другого, основного договора, чаще всего поставки.

Законодатель и суды не дают полного перечня договоров, в которых могут содержаться нормы о коммерческом кредите (см. постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 17.03.2010 № А53-6210/2009).

Оба типа отношений — и договор товарного кредита, и соглашение о предоставлении коммерческого — могут носить характер как возмездного, так и безвозмездного финансирования одной стороной другой (см. порядок определения возмездности в ст. 809 ГК РФ). Об особенностях составления соглашений можно прочитать в статье «Простая письменная форма сделки — это».

Следует учитывать, что для обоих типов существенными условиями, без которых договор не будет считаться заключенным, станут только цена и срок возврата, который может быть определен моментом востребования. Условие о платности включать необязательно.

Правоотношения по договорам товарного и коммерческого кредита предполагают большую свободу сторон в определении их условий. Если они не описаны в договоре подробно, действуют общие нормы ГК РФ, позволяющие суду определить конкретные обязательства каждой стороны.

Проценты по коммерческому и товарному кредиту

Заем как услуга предполагает, что он производится на условиях:

• платности;
• срочности;
• возвратности.

Если одно из условий не соблюдается, появляется риск переквалификации товарного или коммерческого кредита в иную форму правоотношений. При этом согласно п. 4 ст. 809 ГК РФ заем, по которому переходят вещи, определенные родовыми признаками, т.е. товарный кредит в том числе, предполагается беспроцентным, если в договоре прямо не сказано иное. Если размер процентов в договоре установлен, а периодичность их выплаты не определена, они уплачиваются ежемесячно (п. 3 ст. 809 ГК РФ).

Применительно к коммерческому кредиту в форме отсрочки по оплате необходимо обращать внимание на то, что п. 4 ст. 488 ГК РФ предполагает возмездность такой формы займа. В данном случае уплата процентов на сумму задолженности с момента передачи товара становится формой платы за услугу по предоставлению кредита, о чем говорит п. 14 постановления «О практике применения положений ГК РФ о процентах за пользование чужими денежными средствами» от 08.10.1998 Пленума ВС РФ № 13, Пленума ВАС РФ № 14.

Если ставка не определена, то она определяется действующей ключевой ставкой Банка России (п. 1 ст. 809 ГК РФ).

При этом если условие о выплате процентов договором установлено не было и он безвозмезден, но обязанность выполнена с просрочкой, проценты за период просрочки уплачиваются в порядке, установленном ст. 395 ГК РФ (см. п. 4 ст. 487 ГК РФ).

Налогообложение товарного и коммерческого кредита у займодавца и заемщика

Налогообложение договоров товарного кредита и коммерческого кредита обычно не вызывает у субъектов коммерческого оборота сложностей. Согласно п. 1 ст. 269 НК РФ проценты, полученные по договорам товарного или коммерческого кредита, включаются в состав налогооблагаемой базы по налогу на прибыль для займодавца.

Передача товара, так как в ее момент происходит переход права собственности, признается реализацией согласно п. 1 ст. 807 ГК РФ. Соответственно, начисляется НДС, и займодавец может принять суммы НДС к вычету.

Стоимость переданных товаров согласно п. 10 ст. 251 и п. 12 ст. 270 НК РФ не учитывается как доход для цели расчета любого налога. Проценты по товарному кредиту, уплачиваемые в натуральной форме, являются объектом НДС. Проценты в денежной форме НДС не облагаются и включаются в состав расходов по налогу на прибыль в полном объеме.

Сегодня часто можно увидеть в магазине ценник, на котором указано «Купить в кредит» переплата 0%. Так ли это? Кто выдает кредит магазин или банк и тогда, как это осуществляется? Выгодно ли магазину продавать товар по такой программе? Давайте разберемся.

Магазины являются посредниками между производителями и потребителями и получают прибыль от реализации товаров. Поэтому стараются создать комфортные условия для потребителя. В любом магазине или торговом центре всегда можно найти представителя банка, который поможет вам оформить кредит на покупку товара.

На первый взгляд, мы покупаем товар в кредит и не переплачиваем, заманчивое предложение, но это только на первый взгляд, так как это противоречит самому понятию кредита.

Кредитом называется ссуда в денежной или натуральной форме, предоставляемая физическим или юридическим лицом (кредитором) другому физическому или юридическому лицу (заемщику) на условиях возвратности и за определенную плату.

Есть несколько вариантов скрыть переплату по кредиту для потребителя.

Вариант первый: проценты по кредиту заранее заложены в цену товара. Проверить это возможно, сравнив ценники в магазинах.

Вариант второй, когда представители банка заинтересованы в выдаче кредита, так как за счет кредитов банк получает прибыль. Зачастую представители банка умалчивают о комиссиях, которые могут быть прописаны мелким шрифтом в договорах. В результате, подписав договор, даже его толком не читая, клиент будет неприятно удивлен, осуществляя первый платеж по кредиту.

Таким образом, дополнительные комиссии позволяют банку компенсировать отсутствие процентов по кредиту.

Беспроцентный кредит возможен только при использовании кредитной карты с льготным периодом погашения.

Итак, если все-таки вы решили купить товар в кредит, обязательно прочитайте договор до конца и задайте все вопросы представителю банка о непонятных ситуациях в договоре. Также напоминаем, что в соответствии со ст. 8 и 10 Закона о защите прав потребителей, потребитель имеет право на получение предоставления необходимой и достоверной информации об услугах, обеспечивающих возможность их правильного выбора.

Материал подготовили методисты ГМЦ ДОгМ Миронова Н.С. и Ефанова О.В.