Содержание
- Обеспечительные меры применяются при тех же условиях, что и обращение взыскания на долю
- Взыскатель доказывает факт отсутствия иного имущества, а должник — наоборот
- Доля в уставном капитале принадлежит тому супругу, чьи данные содержатся в ЕГРЮЛ
- Применение ареста доли в обеспечение исковых требований
- Арест доли в процессе исполнения судебных актов
- Арест заложенной доли
- Последствия наложения ареста
Законодательство защищает права участников корпораций от неправомерных посягательств, придавая доле в уставном капитале организаций особый статус. Кредиторы участника не вправе напрямую потребовать обращения взыскания по его долгам на долю или ее часть. Такая возможность возникает у них лишь тогда, когда в ходе судебного разбирательства установлено отсутствие у должника иного, пригодного для удовлетворения требований кредиторов, имущества. Причем, как показывает судебная практика, эти требования применяются и в отношении наложения ареста на долю.
Обращение взыскания на долю или часть доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью по долгам участника, которому принадлежит эта доля (часть доли), рассматривается законом и судами как крайняя мера. Обращение взыскания на доли допускается только в случае, когда иного имущества должника недостаточно для удовлетворения требований кредиторов либо если иного имущества у должника нет (п. 1 ст. 25 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее — Закон об ООО). Участник-должник может лишиться своей доли только в судебном порядке, кроме случая, когда обращение взыскания на долю в уставном капитале ООО допускается во внесудебном порядке на основании договора о залоге, содержащего соответствующее условие.
Законодательство об исполнительном производстве также регулирует порядок обращения взыскания на доли в уставных капиталах компаний особым образом. Федеральный закон от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» (далее — Закон об исполнительном производстве) устанавливает, что при недостаточности у должника иного имущества для исполнения содержащихся в исполнительном документе требований взыскание на долю должника в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, долю должника в складочном капитале полного товарищества, товарищества на вере (коммандитного товарищества), пай должника в производственном кооперативе (артели) обращается на основании судебного акта. Взыскание по долгам члена производственного кооператива (артели) не может быть обращено на неделимые фонды производственного кооператива (артели) (п. 3 ст. 74).
В соответствии с правовой позицией Пленума ВС РФ, отраженной в п. 19 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ № 90/14 от 09.12.99 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»», если решением суда предусмотрено взыскание с участника общества в пользу кредитора денежной суммы, а в процессе исполнения решения будет установлено отсутствие у него денежных средств и другого имущества, на которые может быть обращено взыскание, у лиц, участвующих в деле, имеется возможность обратиться в суд с заявлением об изменении способа исполнения решения и обращении взыскания на долю участника общества в уставном капитале общества. В этом случае суду необходимо оценить представленные заявителем доказательства об отсутствии у должника иного имущества и при подтверждении этого факта вынести определение об изменении способа исполнения решения и обращении взыскания на долю участника в уставном капитале.
Аналогичные по смыслу разъяснения содержатся в п. 64 постановления Пленума ВС РФ от 17.11.2015 № 50 «О применении судами законодательства при рассмотрении некоторых вопросов, возникающих в ходе исполнительного производства» о том, что при рассмотрении заявления об изменении способа исполнения судебного акта суд обязан оценить представленные доказательства об отсутствии у должника иного имущества для исполнения требований исполнительного документа (например, акт, составленный судебным приставом — исполнителем).
Конституционный суд РФ в Определении от 18.12.2003 № 467-О обращал внимание на то, что АПК РФ и Закон об исполнительном производстве не содержат перечня оснований для отсрочки, рассрочки или изменения способа и порядка исполнения судебного акта, а лишь устанавливают критерий их определения — обстоятельства, затрудняющие исполнение судебного акта, предоставляя суду возможность в каждом конкретном случае решать вопрос об их наличии с учетом всех обстоятельств дела. Следовательно, в каждом случае рассмотрения заявления об изменении способа и порядка исполнения судебного акта суд должен устанавливать конкретные обстоятельства его исполнения.
Изменение способа и порядка исполнения судебного акта является исключительной мерой, которая должна применяться судом лишь при наличии уважительных причин либо неблагоприятных обстоятельств, затрудняющих исполнение судебного акта. При оценке таких причин и обстоятельств суд должен исходить из необходимости соблюдения баланса интересов взыскателя и должника (постановление АС Восточно-Сибирского округа от 21.08.2014 по делу № А19-20955/2011).
Кроме того, удовлетворяя заявление об изменении способа исполнения судебного акта, суды должны проверять размер доли, принадлежащей должнику. Так, например, в постановлении АС Дальневосточного округа от 22.04.2016 № Ф03-7/2016 по делу № А59-1314/2014 рассмотрена ситуация, когда к моменту обращения взыскания на долю ее размер снизился в 50 раз в результате увеличения уставного капитала ООО за счет вклада нового участника и перераспределения долей участников. Даже несмотря на то что соответствующие сведения еще не были внесены в ЕГРЮЛ, суд посчитал необходимым направить дело на новое рассмотрение.
Кроме того, участник, на долю которого в уставном капитале ООО обращают взыскание, вправе потребовать от общества документы, подтверждающие стоимость доли или документы, на основании которых такую стоимость можно определить (постановление АС Северо-Кавказского округа от 24.12.2015 № Ф08-9764/2015 по делу № А53-12359/2015).
Обеспечительные меры применяются при тех же условиях, что и обращение взыскания на долю
Еще до того, как станет известен итог судебного спора, истцы часто заявляют ходатайства о применении судом обеспечительных мер, чтобы в будущем получить гарантии исполнения судебного решения, вынесенного в их пользу. В отношении долей в уставном капитале компании такой мерой может быть введение запрета и запрет на совершение действий по отчуждению и (или) обременению долей в уставном капитале, принадлежащих должнику. Именно такое ходатайство было заявлено взыскателем в деле, рассмотренном АС Западно-Сибирского округа (постановление от 15.08.2016 № Ф04-5793/2011 по делу № А70-2002/2011). При этом истец по делу обосновывал ходатайство тем, что законоположения, регулирующие применение обеспечительных мер, не требуют доказывания недостаточности имущества для применения таких мер в отношении долей в уставном капитале принадлежащих ответчику юридических лиц. Сам по себе запрет должнику отчуждать и (или) обременять доли в уставном капитале юридических лиц не может затруднить хозяйственную деятельность таких обществ, в то время как отсутствие такого запрета позволяет должнику произвести действия по сокрытию имущества от возможного взыскания.
Однако суд кассационной инстанции пришел к выводу, что испрашиваемый заявителем запрет на действия с долями является правомерным только при недостаточности у должника (ответчика) иного имущества для возмещения убытков в случае принятия соответствующего судебного акта.
Довод об упрощенном порядке применения обеспечительных мер без учета приведенных особенностей взыскания в рамках исполнительного производства основан на неправильном толковании норм права и разъяснений ВС РФ и ВАС РФ. Поскольку за счет арестованного имущества должника будет производиться взыскание с него долга (в случае удовлетворения заявлений кредиторов об этом), то наложение ареста на доли в уставных капиталах принадлежащих ему обществ возможно только при наличии доказательств отсутствия у должника иного имущества для исполнения требований исполнительного документа (акт, составленный судебным приставом — исполнителем).
Если же обеспечительные меры все же были применены, а должник погасил долг в добровольном порядке, то это является основанием для отмены введенного запрета на совершение регистрационных действий (и иных мер, если они имели место). Такой вывод высказан в постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 11.03.2014 по делу № А29-3042/2013. Судом было удовлетворено заявление истца о принятии обеспечительных мер в виде ареста доли в уставном капитале ООО, принадлежащей должнику. Иск был удовлетворен, взыскатель получил исполнительный лист и предъявил его для исполнения судебному приставу — исполнителю. Однако в это время должник погасил задолженность добровольно, что подтверждалось карточкой бухгалтерского счета, платежными документами, справками судебного пристава — исполнителя об остатке задолженности по сводному исполнительному производству, постановлением о расчете задолженности. Суды сделали вывод о том, что у судебного пристава — исполнителя имелись основания для вынесения постановления об окончании исполнительного производства в связи с его фактическим исполнением и постановления об отзыве арестованного имущества с реализации.
В то же время даже при наличии действующего ареста в отношении долей в уставном капитале ООО, в случае погашения обществом задолженности своего участника перед его кредитором такое общество приобретает права на долю или ту ее часть, стоимость которой была выплачена (постановление АС Дальневосточного округа от 16.08.2016 № Ф03-3098/2016 по делу № А24-3446/2015).
Взыскатель доказывает факт отсутствия иного имущества, а должник — наоборот
Поскольку основным условием обращения взыскания на долю в уставном капитале ООО является отсутствие у должника иного имущества, за счет которого возможно удовлетворение требований взыскателя, то суд при решении вопроса об изменении способа исполнения судебного акта обязан исследовать доказательства, подтверждающие данный факт.
Такое разъяснение содержится и в п. 64 постановления Пленума ВС РФ от 17.11.2015 № 50 «О применении судами законодательства при рассмотрении некоторых вопросов, возникающих в ходе исполнительного производства». Судьи указали, что взыскатель и судебный пристав — исполнитель вправе обратиться в суд с заявлением об изменении способа исполнения судебного акта путем обращения взыскания на долю должника в уставном капитале ООО, долю должника в складочном капитале полного товарищества, коммандитного товарищества, пай должника в производственном кооперативе. Но при рассмотрении данного заявления суду необходимо оценить представленные заявителем (взыскателем) доказательства об отсутствии у должника иного имущества для исполнения требований исполнительного документа. Таким доказательством, например, может быть акт, составленный судебным приставом — исполнителем. При подтверждении такого факта суд вправе вынести определение об изменении способа исполнения решения суда и об обращении взыскания на соответствующую долю (пай) должника.
В судебной практике в качестве доказательств отсутствия у должника иного имущества, кроме доли в уставном капитале ООО, могут выступать не только конкретные документы. Так, например, в постановлении АС Дальневосточного округа от 13.10.2016 № Ф03-4657/2016 по делу № А59-1152/2015 основанием для изменения способа исполнения судебного акта стали данные о заработной плате гражданина — бывшего руководителя компании, с которого общество взыскало причиненные убытки. Общая сумма взыскиваемой задолженности составила 43 млн руб., при этом совокупный доход должника в месяц был немногим более 100 000 руб., плюс к этому на его иждивении находились двое несовершеннолетних детей. В связи с этим сумма ежемесячного удержания из заработной платы должника не могла бы превышать 50% от ее размера.
Данных средств было явно недостаточно для своевременного исполнения судебного решения. При этом суд отметил, что наличие у должника постоянного источника дохода само по себе не препятствует обращению взыскания на его имущество в порядке изменения способа исполнения судебного акта. Тем более что при таком уровне дохода на погашение задолженности перед истцом у должника ушло бы около 82 лет.
В ходе совершения исполнительных действий судебным приставом — исполнителем установлено, что за должником отсутствует зарегистрированное на праве собственности движимое и недвижимое имущество; денежных средств, находящихся на счетах открытых на имя должника, недостаточно для погашения задолженности.
В итоге заявление об изменении способа исполнения судебного акта было удовлетворено, даже несмотря на ссылку должника на наличие судебного спора по иску его супруги о выделении ей 50-процентной доли должника в ООО как имущества, совместно нажитого в законном браке с должником. Поскольку, по данным ЕГРЮЛ, владельцем доли выступал сам должник, суд пришел к выводу, что обращение взыскания на такую долю правомерно.
Встречаются на практике и случаи доказывания «от противного», когда должник, желая воспрепятствовать обращению взыскания на принадлежащую ему долю, заявляет о наличии у него иного имущества. Подобная ситуация упоминается в постановлении АС Московского округа от 15.10.2014 № Ф05-11791/13 по делу № А40-109658/12.
В данном деле к выводу об отсутствии у должника иного, кроме доли в уставном капитале ООО, имущества суд пришел с учетом неполучения должником корреспонденции по месту своей регистрации и отсутствии доказательств наличия у должника иных активов.
После возбуждения исполнительного производства должник лишь частично погасил взыскиваемую задолженность. Судебный пристав — исполнитель не обнаружил иных активов, помимо арестованной в рамках этого же исполнительного производства доли в уставном капитале ООО, для погашения оставшихся обязательств. При этом должник уже после обращения взыскателя с заявлением в суд об изменении порядка и способа исполнения решения представил перечень якобы своего имущества стоимостью 50 000 000 руб., наличие и принадлежность которого должнику документальными доказательствами не были подтверждены.
Судьи пришли к выводу, что действия должника, с учетом длительности неисполнения решения суда (около одного года), свидетельствовали о фактическом уклонении должника от исполнения решения суда и направленности действий исключительно на дальнейшее воспрепятствование исполнению обязательств и нарушение прав взыскателя.
Доля в уставном капитале принадлежит тому супругу, чьи данные содержатся в ЕГРЮЛ
При решении вопроса об обращении взыскания на долю в уставном капитале ООО, которая принадлежит физическому лицу, неизбежно возникают вопросы о соотношении прав кредитора и супруга такого участника. В силу положений ст. 34 СК РФ доля (часть доли) может входить в совместное имущество супругов, и в этом случае есть риск обращения взыскания и на ту его часть, которая непосредственно должнику не принадлежит (см. подробнее «ЭЖ», 2016, № 49, с. 14 «Семейные узы в корпоративном праве: как свадьбы и разводы влияют на жизнь ООО»). В то время как по обязательствам одного из супругов взыскание может быть обращено лишь на имущество этого супруга. При недостаточности имущества кредитор вправе требовать выдела доли супруга-должника, которая причиталась бы супругу-должнику при разделе общего имущества супругов, для обращения на нее взыскания (п. 1 ст. 45 СК РФ).
Справеливости ради необходимо отметить, что режим совместного имущества порой становится не способом защиты прав супругов — неучастников общества, а «щитом», которым участники-должники прикрываются от попыток кредитора обратить взыскание на доли в уставном капитале. В таких ситуациях суды обычно ориентируются на данные, содержащиеся в ЕГРЮЛ. Так, например, подобная позиция отражена в постановлении АС Волго-Вятского округа от 09.06.2016 № Ф01-1993/2016, Ф01-1990/2016 по делу № А43-6382/2015.
ООО обратилось в суд с иском к гражданину о взыскании убытков и выиграло дело. Однако после вступления судебного акта в законную силу стало известно, что, кроме долей в уставных капиталах нескольких ООО, у ответчика нет имущества, на которое можно было бы обратить взыскание. В связи с этим на основании заявления истца суд вынес определение об изменении способа исполнения решения суда первой инстанции посредством обращения взыскания на принадлежащие должнику доли в уставных капиталах четырех организаций. Супруга ответчика и он сам обратились с жалобой в суд округа, ссылаясь на невозможность обратить взыскание на спорные доли, ведь они являются совместным имуществом супругов. Обращение взыскания на них затрагивает права и законные интересы не только должника, но и его супруги.
Однако аргументы супругов суд не убедили. Материалами дела было подтверждено, что у должника иного имущества для исполнения требований исполнительного документа не имелось. Суд округа также принял во внимание разъяснения Пленума ВАС РФ, касающиеся порядка рассмотрения дел о банкротстве индивидуальных предпринимателей (постановление от 30.06.2011 № 51): «Если движимые вещи находятся во владении должника, либо он значится единственным правообладателем имущественного права (права требования, исключительного права, доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, бездокументарных ценных бумаг и проч.), либо в ЕГРП отражено, что зарегистрированное на имя должника недвижимое имущество находится в его собственности, конкурсный управляющий вправе исходить из того, что имущество принадлежит должнику и включить его в конкурсную массу. В этом случае другой супруг, не согласный с действиями конкурсного управляющего, вправе в общем порядке обратиться в суд с иском о разделе общего имущества супругов и выделе имущества, причитающегося на долю данного супруга, либо потребовать признания права общей собственности на указанное имущество» (абз. 5 п. 18).
Таким образом, если должник значится единственным правообладателем доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, то суд вправе исходить из того, что имущество принадлежит должнику, и обратить взыскание на указанную долю в уставном капитале.
Процедура обращения взыскания на долю довольно сложная и условно может быть разделена на несколько стадий.
Предварительная стадия
Согласно п. 1 ст. 25 ФЗ «Об ООО» обращение по требованию кредиторов взыскания на долю или часть доли участника общества в уставном капитале общества по долгам участника общества допускается только на основании решения суда при недостаточности для покрытия долгов другого имущества участника общества.
Как видим, предварительным условием обращения взыскания на долю признается недостаточность другого имущества должника для покрытия долгов. Только при уверенности в наличии данного условия можно приступать непосредственно к обращению взыскания.
Необходимо отметить, что ст. 69, 94 ФЗ «Об исполнительном производстве» установлена очередность обращения взыскания на различные категории имущества должника. Доля в уставном капитале не названа в составе какой-либо из очередей, однако поскольку из закона следует, что обращение взыскания на долю возможно при недостаточности иного имущества, де-факто доля входит в последнюю очередь категорий имущества, на которые допускается взыскание.
Однако законодательством установлены некоторые категории имущества, взыскание на которое в принципе невозможно. Так, для должников-граждан, не выступающих в качестве предпринимателя, такой перечень установлен ст. 446 ГПК РФ. При установлении наличия/отсутствия у должника имущества для целей определения возможности обращения взыскания на долю, следует исключать из учета те категории имущества, взыскание на которое согласно закону не допускается.
При этом важно, что устанавливается не отсутствие у должника имущества в принципе, а недостаточность имеющегося имущества для полного погашения задолженности. Скажем, задолженность составляет 1 млн. руб., а общая стоимость имущества должника, за исключением принадлежащей ему доли, составляет 500 тыс. руб. Это означает, что обращение взыскания на долю возможно.
Также важно определение перечня возможных доказательств отсутствия у должника имущества.
В соответствии с п. 19 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ № 90/14 от 09.12.1999 г. суду необходимо оценить представленные заявителем доказательства об отсутствии у должника иного имущества (акт, составленный судебным приставом-исполнителем) и при подтверждении этого факта вынести определение об изменении способа исполнения решения и обращении взыскания на долю участника в уставном капитале.
В существующей судебной практике сложился подход, согласно которому акт, составленный судебным приставом-исполнителем, признается важным, но не единственно возможным доказательством (см. Постановление ФАС ЦО от 17.02.2012 г. по делу № А08-7269/2010-24), хотя на него и сослались Пленумы высших судебных инстанций в своих разъяснениях. Определение перечня и добывание возможных доказательств, можно сказать, является творческим процессом. Так, по одному из дел заявителем помимо справки судебного пристава об отсутствии у должника имущества были представлены письмо банка об отсутствии открытых счетов должника, ответы государственных органов об отсутствии заключенных должником государственных контрактов, об отсутствии у должника прав на земельные участки и иную недвижимость и ряд других доказательств (Постановление Девятого ААС от 19.07.2013 г. № 09АП-21336/2013).
При этом, полагаю, абсолютно точно установить отсутствие у должника иного имущества на основании доказательств, представленных заявителем, суд в принципе не сможет, поскольку отрицательный факт (отсутствие чего-либо, в частности имущества) не может быть установлен даже тысячей доказательств, однако вполне может быть опровергнут одним доказательством, представленным ответчиком. В связи с этим должны быть разумные пределы необходимого количества и качества доказательств, при представлении которых суд должен считать факт отсутствия иного имущества должника установленным в целях судебного процесса. А на ответчика возлагается бремя опровержения этого факта, для чего ему дается право представления доказательств наличия иного имущества. Нужно отметить, что данный подход получил поддержку в судебной практике (в частности, Постановление ФАС СКО от 12.08.2010 г. № 09АП-21336/2013).
Стадия вынесения судебного акта об обращении взыскания
Как было указано выше, согласно п. 1 ст. 25 ФЗ «Об ООО» основанием обращения взыскания является решение суда.
В связи с этим следует отметить несколько моментов:
— требование об обращении взыскания на долю в уставном капитале ООО является отдельным от требования о взыскании задолженности.
Иными словами, судебного акта о взыскании задолженности с должника недостаточно для обращения взыскания на долю, необходим специальный судебный акт (или отдельная строка в резолютивной части судебного акта, которым взыскана задолженность) об обращении взыскания на долю.
— обращение взыскания на долю допускается исключительно в судебном порядке.
Не допускаются действия судебного пристава в виде обращения взыскания на долю при отсутствии специального судебного акта. Так, судебный пристав признал за Абраменковой Н.А. 35 % в уставном капитале ООО «Визави». Дело направлено на новое рассмотрение для исследования вопроса о наличии судебного акта, на основании которого судебный пристав вынес это постановление (Постановление Арбитражного суда кассационной инстанции от 15.05.2007 г. по делу № Ф08-883/2007).
— вопрос обращения взыскания на долю может быть поднят на различный стадиях взыскания задолженности, а значит, может осуществляться в различных процессуальных формах.
Если обращение взыскания осуществляется параллельно со взысканием через суд задолженности, то оно осуществляется путем подачи самостоятельного искового заявления либо включения отдельного требования об обращении взыскания на долю в исковое заявление о взыскании задолженности.
Если же уже возбуждено исполнительное производство, обращение взыскания согласно п. 19 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ № 90/14 от 09.12.1999 г. осуществляется специальным способом — в порядке изменения способа исполнения решения суда.
При этом согласно ч. 1 ст. 324 АПК РФ при наличии обстоятельств, затрудняющих исполнение судебного акта, арбитражный суд, выдавший исполнительный лист, по заявлению взыскателя, должника или судебного пристава — исполнителя вправе отсрочить или рассрочить исполнение судебного акта, изменить способ и порядок его исполнения. В связи с этим на практике встречаются случаи, когда заявление об изменении способа исполнения решения путем обращения взыскания на долю подает в суд не взыскатель, а судебный пристав (см. Постановление ФАС ЦО от 28.09.2009 г. по делу № А14-15306/2006/511/29и).
— вопрос обращения взыскания на долю рассматривают арбитражные суды либо суды общей юрисдикции: подведомственность определяется с учетом характера правоотношений, в силу которых возникла задолженность (предпринимательские или непредпринимательские) и статуса сторон спора (являются ли они субъектами предпринимательской деятельности).
Такой подход укоренился в судебной практике и вопрос обращения взыскания на долю в случае, например, спора между физическими лицами, не зарегистрированными в качестве ИП, рассматривает суд общей юрисдикции.
С формальной точки зрения такой подход правилен, поскольку квалифицировать спор об обращении взыскания на долю в качестве корпоративного спора, исходя из определения корпоративных споров, данного в ст. 225.1 АПК РФ, проблематично, ведь связь такого спора с участием должника в юридическом лице вторична (производна) от отношений между кредитором и должником, в силу которых возникла задолженность. Однако, по существу большее количество дел, рассматриваемых судами общей юрисдикции, не предполагает погружение судей в тонкости корпоративного права, что многократно увеличивает риск судебной ошибки при рассмотрении ими вопроса об обращении взыскания на долю в ООО.
— применение обеспечительных мер в целях воспрепятствовать должнику реализовать долю, чтобы на нее не было обращено взыскание, целесообразно осуществлять через судебного пристава.
Известно, что наложение мер обеспечения через суд в большинстве случаев является малоперспективным. По статистике удовлетворяется максимум 1 из 10 заявлений об обеспечении иска. На практике очень сложно представить суду доказательства наличия обстоятельств, с которыми ч. 2 ст. 90 АПК РФ связывает возможность вынесения судом определения об обеспечении.
В то же время согласно п. 1 ст. 80 ФЗ «Об исполнительном производстве» судебный пристав-исполнитель в целях обеспечения исполнения исполнительного документа, содержащего требования об имущественных взысканиях, вправе, в том числе и в течение срока, установленного для добровольного исполнения должником содержащихся в исполнительном документе требований, наложить арест на имущество должника. При этом судебный пристав-исполнитель вправе не применять правила очередности обращения взыскания на имущество должника. Согласно подп. 1 п. 3 ст. 80 ФЗ «Об исполнительном производстве» арест осуществляется с целью сохранности имущества должника. Согласно п. 4 ст. 80 ФЗ «Об исполнительном производстве» арест имущества должника включает запрет распоряжаться имуществом, а при необходимости — ограничение права пользования имуществом или изъятие имущества.
Таким образом, судебный пристав вправе запретить распоряжаться долей даже до вынесения судебного акта об обращении взыскания на долю (Постановление Девятого ААС от 19.07.2013 г. № 09АП-21336/2013), и более того, без учета установленной законом очередности обращения взыскания на имущество должника (мы помним, что доля находится в последней очереди). При этом на практике наличие основания для ареста доли на стадии исполнительного производства (необходимость сохранности имущества должника) презюмируется и не подлежит доказыванию, в отличие применения обеспечительных мер через суд.
В связи с изложенным рекомендуется в случае, когда обращение взыскания инициируется уже на стадии исполнительного производства, ходатайствовать о применении обеспечительной меры в виде запрета распоряжаться долей не перед судьей, а перед судебным приставом.
Стадия предъявления кредитором требования о выплате действительной стоимости доли обществом или иными участниками общества
Согласно смыслу пп. 2-3 ст. 25 ФЗ «Об ООО» судебного акта для начала работы судебного пристава по обращению взыскания недостаточно. Предусмотрена предшествующая этому процедура предъявления кредитором требования о выплате действительной стоимости доли обществом или иными участниками общества.
Процедура направлена на обеспечение интересов общества и остальных участников общества, которые могут быть не заинтересованы в появлении в обществе нового участника. Они приобретают возможность избежать этого, выплатив взыскателю действительную стоимость доли участника, являющегося должником. Взамен общество или участники, осуществившие выплату, согласно п. 6 ст. 23 ФЗ «Об ООО» получают долю участника, за которого ими была погашена задолженность.
При реализации этой процедуры существует ряд проблем:
— кто должен являться предъявителем такого требования?
В п. 3 ст. 25 ФЗ «Об ООО» речь идет о предъявлении такого требования непосредственно кредиторами. Но полагаю, что цель защиты интересов общества и иных участников в процедуре обращения взыскания будет достигнута и при направлении требования судебным приставом. Так что указанная норма должна быть истолкована расширительно.
— кто должен являться адресатом требования?
В п. 19 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ № 90/14 от 09.12.1999 г. указано, что в соответствии с пунктом 3 статьи 25 Закона продажа с публичных торгов доли участника общества, на которую обращено взыскание, может быть осуществлена, если в течение трех месяцев с момента предъявления кредитором требования общество не выплатит ему действительной стоимости доли, а другие участники не используют в этот срок свое право на приобретение этой доли (выплату кредиторам ее стоимости). Указанный трехмесячный срок необходимо исчислять со времени предъявления обществу исполнительного документа об обращении взыскания на долю участника в уставном капитале общества.
Исходя из этого, требование о выплате должно быть предъявлено в адрес общества, а на последнем в свою очередь лежит обязанность своими силами и за свой счет довести информацию о получении требования до своих участников.
— в случае, когда выплату осуществляет общество, подлежит ли эта сделка одобрению общим собранием участников?
В соответствии с абз. 1 п. 2 ст. 25 ФЗ «Об ООО» в случае обращения взыскания на долю или часть доли участника общества в уставном капитале общества по долгам участника общества общество вправе выплатить кредиторам действительную стоимость доли или части доли участника общества.
Законом решение этого вопроса общим собранием участников не предусмотрено, хотя его решение имеет важные последствия для общества и участников. Целесообразно включить этот вопрос в компетенцию общего собрания участников путем указания в Уставе.
Естественно, выплата действительной стоимости доли в пользу взыскателя подлежит одобрению в установленном порядке, если квалифицируется как крупная сделка или сделка с заинтересованностью.
— согласно абз. 2 п. 2 ст. 25 ФЗ «Об ООО» по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, действительная стоимость доли или части доли участника общества, на имущество которого обращается взыскание, может быть выплачена кредиторам остальными участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества, если иной порядок определения размера оплаты не предусмотрен уставом общества или решением общего собрания участников общества.
Во-первых, проблематично достижение единогласного решения по указанному вопросу, ведь единогласие для ООО означает согласие всех участников общества, а значит, в том числе согласие участника, являющегося должником. Однако вряд ли должник проголосует за решение общего собрания участников, по итогам которого он лишится своей доли.
Во-вторых, возникает вопрос, вправе ли иной участник погасить задолженность за участника-должника, если соответствующее решение не принято общим собранием? И если да, вправе ли он погасить всю задолженность, а не только часть задолженности пропорционально своей доле?
Представляется, что ответ на оба вопроса положительный. Правда, последствием выплаты в таком случае является прекращение процедуры обращения взыскания на долю и переход в порядке регресса к такому участнику права на взыскание задолженности с участника, являющегося должником (в силу п. 2 ст. 313 ГК РФ), однако в этом случае не предусмотрено последствия в виде перераспределения доли в пользу участника, осуществившего выплату. Таким образом, выплата без принятия решения общим собранием влечет общие гражданско-правовые последствия, но не специальные корпоративные последствия.
Стадия публичных торгов
В соответствии с п. 3 ст. 25 ФЗ «Об ООО» в случае, если в течение трех месяцев с момента предъявления требования кредиторами общество или его участники не выплатят действительную стоимость всей доли или всей части доли участника общества, на которую обращается взыскание, обращение взыскания на долю или часть доли участника общества осуществляется путем ее продажи с публичных торгов.
Интересен вопрос наличия у участников и общества преимущественного права покупки доли, а также применения положений Устава о необходимости согласия общества или иных участников общества на отчуждение доли или о запрете отчуждения доли.
Реализация в общем порядке указанных правил сделает невозможным проведение публичных торгов.
Представляется, что закрепление в п. 2 ст. 25 ФЗ «Об ООО» права участников и общества на выплату действительной стоимости доли, результатом чего становится перераспределение доли в их пользу, выступает специальной разновидностью преимущественного права покупки. Общие нормы закона о преимущественном праве покупки в этом случае не применяются.
Так, согласно п. 19 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ № 90/14 от 09.12.1999 г. в случае продажи доли с публичных торгов до истечения трехмесячного срока общество (участники общества), изъявившее желание приобрести соответствующую долю с оплатой кредитору ее действительной стоимости, вправе на основании статьи 6 и пункта 3 статьи 250 Гражданского кодекса Российской Федерации (аналогия закона) требовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи, заключенному на торгах.
Указанное разъяснение подтверждает вывод о наличии у участников и общества специальной разновидности преимущественного права покупки, которое реализуется на стадии предъявления требования о выплате действительной стоимости доли.
Что касается закрепления в Уставе норм о необходимости согласия общества или иных участников общества на отчуждение доли или о запрете отчуждения доли, то положения Устава обязательны для участников общества, но не для третьих лиц, в частности, взыскателя и судебного пристава. Поэтому подобные положения Устава имеют силу в случае, когда отчуждение доли осуществляется по воле самого участника, однако когда речь идет об отчуждении в результате принудительного обращения взыскания на долю, они не должны применяться.
Существует проблема, связанная с определением начальной цены доли при реализации на публичных торгах. Так, согласно п. 2 ст. 89 ФЗ «Об исполнительном производстве» начальная цена имущества, выставляемого на торги, не может быть меньше стоимости, указанной в постановлении об оценке имущества. Таким образом, первоначальная цена на публичных торгах уже равна рыночной стоимости доли, а проведение торгов подразумевает последовательное увеличение цены, то есть ее превышение цены реализации на торгах над рыночной ценой доли.
Возникают сомнения, что высока вероятность покупки доли кем-либо из участников торгов по цене выше, чем рыночная. А в противном случае торги будут признаны несостоявшимися на основании п. 3 ст. 91 ФЗ «Об исполнительном производстве», поскольку из явившихся участников торгов никто не сделал надбавки к начальной цене доли.
Еще одним вполне вероятным основанием признания публичных торгов по реализации доли несостоявшимися является п. 4 ст. 91 ФЗ «Об исполнительном производстве», согласно которому торги могут быть признаются несостоявшимися, если лицо, выигравшее торги, в течение пяти дней со дня проведения торгов не оплатило стоимость имущества в полном объеме. Стоимость доли может быть весьма существенной, и в такой ситуации странно, что закон не допускает более продолжительную отсрочку платежа для лица, выигрывшего торги. В конечном же счете, признание торгов несостоявшимися негативно сказывается на имущественных интересах взыскателя.
Согласно п. 5 ст. 448 ГК РФ по итогам публичных торгов организатором торгов и их победителем подписывается протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. При этом п. 11 ст. 21 ФЗ «Об ООО» и иными нормами законодательства не установлено исключение для договоров об отчуждении доли, заключенных по итогам публичных торгов, по поводу необходимости их нотариального удостоверения. Это означает, что протокол торгов об отчуждении доли действителен при условии его нотариального удостоверения.
При этом в соответствии с п. 14 ст. 21 ФЗ «Об ООО» после нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, нотариус, совершивший ее нотариальное удостоверение, в срок не позднее чем в течение трех дней со дня такого удостоверения совершает нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц, подписанного участником общества, отчуждающим долю или часть доли.
Применение ареста доли в обеспечение исковых требований
Арест доли в качестве специальной обеспечительной меры указывается в перечне ст. 225.6 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее — АПК РФ).
ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ! Норма ст. 225.6 АПК РФ не ограничивает применение ареста доли в уставном капитале ООО рамками корпоративных споров.
Так как перечни мер обеспечения в ст. 91 АПК РФ и ст. 140 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (далее — ГПК РФ) не являются исчерпывающими, арест доли применяется в обеспечение различных исков.
Помимо корпоративных споров, арест чаще всего применяется в спорах о взыскании неосновательного обогащения, долгов по кредитам и займам, при разделе супружеского или наследственного имущества.
Последствием применения ареста на стадии рассмотрения спора в суде является запрет на отчуждение и регистрацию изменений, связанных с отчуждением доли. Запрет действует до момента, указанного в соответствующем судебном акте. Как правило, арест накладывается:
- до рассмотрения спора в суде первой инстанции;
- вступления решения суда в силу;
- исполнения решения суда.
Обычно суд определяет этот момент с учетом той формулировки, которую использовал сам заявитель.
Более полную информацию по теме вы можете найти в КонсультантПлюс.
Полный и бесплатный доступ к системе на 2 дня.
ВАЖНО! Неточная или непродуманная просительная часть заявления об обеспечении может свести на нет его профилактический эффект в случае прекращения ареста на ранних стадиях процесса.
Арест доли в процессе исполнения судебных актов
Судебные приставы-исполнители применяют арест доли:
- По исполнительному листу в случаях, когда суд удовлетворяет заявление об обеспечении иска.
- По судебному постановлению об обращении взыскания на долю.
- По судебному постановлению об изменении способа исполнения и обращении взыскания на долю (выносится, когда нет иного имущества).
- На основании собственного постановления, вынесенного в ходе исполнения.
Есть мнение, что арест доли допустим только на основании судебного акта, принятого с учетом:
ВАЖНО! На практике постановления приставов об аресте выносятся на основании ст. 80 закона № 229-ФЗ без обращения в суд с заявлением об изменении способа исполнения.
Следует учитывать неоднозначность судебной практики по оспариванию таких постановлений. В одних случаях суды отменяют аресты приставов (постановление 3-го арбитражного апелляционного суда от 06.12.2010 по делу № А33-10604/2010). В других, наоборот, признают исполнительные действия соответствующими закону (постановление 7-го арбитражного апелляционного суда от 05.08.2013 по делу № А03-20219/2012).
Арест заложенной доли
Залог доли в уставном капитале допускается в силу ст. 358.15 ГК РФ и ст. 22 закона № 14-ФЗ, но:
- залог всегда требует согласия общего собрания участников;
- залог третьему лицу может быть запрещен уставом.
В порядке ст. 78 закона № 229-ФЗ пристав имеет право наложить арест на имущество на основании исполнительной надписи нотариуса.
ВАЖНО! При залоге доли в уставном капитале ООО третьему лицу внесудебное обращение взыскания не допускается.
Исходя из смысла норм действующего законодательства, арест заложенной третьему лицу доли в уставном капитале допускается при наличии предъявленных исполнительных листов:
- об обращении взыскания на заложенное имущество;
- взыскании суммы задолженности в связи с неисполнением должником обязательства.
В случае представления договора залога доли с исполнительной надписью нотариуса пристав возвращает такой документ предъявителю.
Последствия наложения ареста
Итак, при наличии оснований для ареста доли пристав:
- Выносит постановление об аресте.
- Направляет в регистрирующий орган документы с целью запрета регистрационных действий.
- Уведомляет должника и единоличный исполнительный орган о наложенном аресте.
Как указано выше, регистрирующий орган отказывает во внесении изменений в ЕГРЮЛ, если они связаны с отчуждением доли. Законом от 29.12.2015 № 391-ФЗ в п. 12 ст. 21 закона № 14-ФЗ внесены изменения, вступившие в силу с 15.01.2016. С учетом изменений переход прав на долю происходит с момента регистрации, а не совершения нотариальной сделки. Эти изменения положительно сказываются на практике. В 2016 году суды в основном завершают рассмотрение возникших ранее споров о недействительности нотариальных сделок об отчуждении долей, заключенных после наложения ареста.
Решение участников о ликвидации ООО признается действием по распоряжению долями, и ликвидация Общества также подпадает под указанный выше запрет (п. 1.6. Обзора судебной практики, направленного Письмом ФНС от 10.10.2016 № ГД-4-14/19159@).
ВАЖНО! Арест доли не препятствует ведению обычной хозяйственной деятельности общества и не ограничивает ее. За исключением запрета на отчуждение доли арест не предполагает иных запретов.
В случаях ареста с последующим обращением взыскания на долю общество может реализовать право, предусмотренное ст. 25 закона № 14-ФЗ, и выплатить действительную стоимость доли кредиторам.
Таким образом, арест доли в ООО означает ограничение прав собственника доли на распоряжение долей до момента снятия ареста либо обращения взыскания на долю. Сам арест, в отличие от обращения взыскания на долю, не имеет для общества каких-либо существенных последствий, но до определенной степени защищает права кредитора.
В рамках нашей деятельности мы регулярно сталкиваемся с отсутствием синхронизации законодательства с реалиями на местах.
Итак, очередной случай, когда мы длительно ведем переписку с Федеральной налоговой службой России.
Если кратко, проблема состоит в отсутствии сведений о действующем аресте доли (части доли) в уставном капитале общества в Выписке из ЕГРЮЛ .
Предполагается, что выписка из ЕГРЮЛ включает все актуальные сведения о юридическом лице, содержащиеся в реестре.
- в Едином государственном реестре юридических лиц в отношении обществ в том числе содержатся сведения о передаче долей или частей долей в уставном капитале общества в залог или об ином обременении (129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» ).
Логично сделать вывод: если в выписке из ЕГРЮЛ ни слова не сказано про арест доли в уставном капитале – значит его нет.
Но лишь юристы, ежедневно сталкивающиеся с взысканием задолженности, понимают, что данных о действующем аресте доли в уставном капитале в выписке из ЕГРЮЛ нет.
- К объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; информация; результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность); нематериальные блага (ст. 128 ГК РФ).
- Уставный капитал общества определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов. При этом оплата долей в уставном капитале общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами (14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Таким образом, доля (части доли) в уставном капитале общества является правом собственности на имущество.
Арест является видом обременения прав на имущество, при котором недопустимо продавать или передавать имущество, в нашем случае долей в уставном капитале общества.
Однако лица, заинтересованные в покупке доли в уставном капитале общества, не имеют доступной информации о наличии (отсутствии) ареста. Как мы уже рассмотрели в выписке из ЕГРЮЛ это не указано, суды и ФССП не уполномочены предоставлять такие сведения по запросу третьих лиц.
Договор купли-продажи доли (части доли) в уставном капитале общества подлежит нотариальному удостоверению. Но опять сталкиваемся с проблемой, нотариусы пользуются все той же базой ЕГРЮЛ, в которой нет сведений об аресте доли. Получается, участник общества может продать арестованную долю, а нотариус это действие удостоверит. А как следует из 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» купля-продажа доли в уставном капитале вступает в силу с момента ее нотариального удостоверения. Доказывать недействительность сделки возможно через суд, но это долго и дорого. А ведь этого можно было бы избежать.
Есть еще нелогичный, с нашей точки зрения, нормативный пункт. В 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» приведены причины отказа регистрирующего органа в государственной регистрации:
- «если в течение срока, установленного для государственной регистрации, но до внесения записи в соответствующий государственный реестр или принятия решения об отказе в государственной регистрации в регистрирующий орган поступит судебный акт или акт судебного пристава-исполнителя, содержащие запрет на совершение регистрирующим органом определенных регистрационных действий».
Мы не раз читали эти строки. Но интерпретация сводится к такому резюме: Если в течение 3-х дней (ранее было 5 дней) с даты подачи документов на регистрацию в налоговую инспекцию поступит судебный акт или акт судебного пристава-исполнителя, содержащие запрет на совершение регистрирующим органом определенных регистрационных действий, – заявитель получит отказ. А если такой запрещающий акт исполнительного органа поступит ранее, т.е. до даты подачи документов на регистрацию – у регистрирующего органа оснований для отказа не будет?
Подводя итог, отмечаем, что данную проблему возможно решить лишь законодательными поправками, которые охватят вопрос всесторонне с соблюдением интересов всех сторон. Данный вопрос мы подняли в письменной переписке с Федеральной налоговой службой. На начальном этапе мы получали «отписки», цитирующие законодательство, которое впрочем мы и сами можем прочитать. В последнем ответе мы уже почувствовали понимание ФНС изложенной проблемы. Ожидаем сроков модернизации ЕГРЮЛ и организации работы налоговых инспекций с информацией об арестах долей в уставном капитале.
Деловой центр «ДИНЕКА»
Здравствуйте, уважаемые коллеги!
Хочу поделиться некоторыми наработками в сфере обращения взыскания на долю должника в уставном капитале ООО в рамках исполнительного производства.
Более полный текст с картинками закреплен pdf-файлом в конце статьи. Там же, при желании, по ссылке можно поддержать автора статьи материально.
Условия задачи:
Должник в исполнительном производстве – учредитель или участник действующего ООО, и кроме доли в уставном капитале этого общества не имеет имущества, достаточного для погашения задолженности либо не имеет никакого имущества вовсе.
Решение: обращение взыскания на долю должника в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.
Примечание № 1: данный способ справедлив, только в случае, если «ОООшка» имеет хоть какое-то значение для должника, в противном случае, Вы обратите взыскание на пустую организацию, а должник откроет новую и будет работать через неё, а в худшем случае – новую он откроет на другого человека и Вы вообще ничего не получите.
Последовательность действий до суда:
Написать судебному приставу-исполнителю заявление с просьбой арестовать долю должника в уставном капитале ООО, приложив выписку из ЕГРЮЛ общества с ограниченной ответственностью;
Проследить, чтобы постановление судебного пристава-исполнителя о наложении ареста на долю в уставном капитале ушло в налоговый орган, а лучше получить постановление от пристава на руки и лично отвезти и сдать его в налоговый орган;
2.1.) ВАЖНО! В выписке из ЕГРЮЛ указывается налоговый орган зарегистрировавший организацию и налоговый орган, в котором она стоит на учете, постановление об аресте должно быть направлено именно в ту налоговую инспекцию, в которой организация стоит на учете.
Далее дожидаемся ответа из налогового органа об исполнении постановления судебного пристава-исполнителя и наложении ареста на долю должника в уставном капитале ООО;
После обращаемся в суд, принявший решение по Вашему делу, с заявлением об изменении способа исполнения судебного решения, путем обращения взыскания на долю в уставном капитале ООО;
4.1.) ВАЖНО! Иногда бывает так, что после вынесения судебного решения должник меняет место жительства, в таком случае, если новое место жительства Вашего должника неподсудно суду, принявшему решение, заявление об изменении способа исполнения решения может быть подано в суд по новому месту жительства должника.
Документы, необходимые для обращения в суд:
Постановление о возбуждении исполнительного производства;
Справка судебного пристава-исполнителя об отсутствии у должника денежных средств, движимого и недвижимого имущества (или об их недостаточности) для погашения задолженности (картинка № 2);
«сводка» по исполнительному производству, содержащая перечень произведенных судебным приставом-исполнителем действий по розыску имущества должника, желательно, но не обязательно (картинка № 3);
либо при отсутствии «сводки» можно получить «Реестр» запросов судебного пристава-исполнителя и ответов, полученных от организаций и учреждений (картинка № 4);
копии ответов организаций и учреждений на запросы, если таковые делались не в рамках электронного документооборота, а на бумажном носителе;
Правовая основа для суда:
Законодательство:
Согласно ч.3 ст. 73 Закона об исполнительном производстве: «При недостаточности у должника иного имущества для исполнения содержащихся в исполнительном документе требований взыскание на долю должника в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, долю должника в складочном капитале полного товарищества, товарищества на вере (коммандитного товарищества), пай должника в производственном кооперативе (артели) обращается на основании судебного акта. Взыскание по долгам члена производственного кооператива (артели) не может быть обращено на неделимые фонды производственного кооператива (артели)».
В силу п.1 ст. 25 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»: «Обращение по требованию кредиторов взыскания на долю или часть доли участника общества в уставном капитале общества по долгам участника общества допускается только на основании решения суда при недостаточности для покрытия долгов другого имущества участника общества».
В силу п.2 ст. 25 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»: «В случае обращения взыскания на долю или часть доли участника общества в уставном капитале общества по долгам участника общества общество вправе выплатить кредиторам действительную стоимость доли или части доли участника общества.
По решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, действительная стоимость доли или части доли участника общества, на имущество которого обращается взыскание, может быть выплачена кредиторам остальными участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества, если иной порядок определения размера оплаты не предусмотрен уставом общества или решением общего собрания участников общества».
Согласно п.3 ст. 25 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»: «В случае, если в течение трех месяцев с момента предъявления требования кредиторами общество или его участники не выплатят действительную стоимость всей доли или всей части доли участника общества, на которую обращается взыскание, обращение взыскания на долю или часть доли участника общества осуществляется путем ее продажи с публичных торгов».
Важно! Согласно абзацу четвертому п.2 ст. 25 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», положения п.2 о выкупе самим обществом или его участниками действительной стоимости доли участника-должника не распространяются на общества с одним участником.
Таким образом, в случае, если должник является единственным участником(учредителем) ООО, то его доля не предлагается для выкупа обществу и должно быть сразу направлено на реализацию с публичных торгов.
Постановления ВС РФ:
«Если решением суда предусмотрено взыскание с участника общества в пользу кредитора денежной суммы, а в процессе исполнения решения будет установлено отсутствие у него денежных средств и другого имущества, на которые может быть обращено взыскание в соответствии со статьями 50 и 59 Федерального закона «Об исполнительном производстве», кредитор вправе на основании статьи 18 названного Закона, статьи 207 Гражданского процессуального кодекса РСФСР и статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обратиться в суд с заявлением об изменении способа исполнения решения и обращении взыскания на долю участника общества в уставном капитале общества. В этом случае суду необходимо оценить представленные заявителем доказательства об отсутствии у должника иного имущества (акт, составленный судебным приставом-исполнителем) и при подтверждении этого факта вынести определение об изменении способа исполнения решения и обращении взыскания на долю участника в уставном капитале» (п. 19 Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
В соответствии с п.64 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.11.2015 N 50 «О применении судами законодательства при рассмотрении некоторых вопросов, возникающих в ходе исполнительного производства» «Взыскатель и судебный пристав-исполнитель вправе обратиться в суд с заявлением об изменении способа исполнения судебного акта путем обращения взыскания на долю должника в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, долю должника в складочном капитале полного товарищества, коммандитного товарищества, пай должника в производственном кооперативе».
Решения ВС РФ по конкретным делам:
«С учетом приведенных норм права юридически значимым и подлежащим доказыванию по данному делу обстоятельством является установление наличия или отсутствия у должника иного имущества, обращение взыскания на которое позволило бы в разумный срок удовлетворить требования взыскателя в полном объеме.
Вместе с тем суды, возложив на взыскателя негативные последствия неустановления у должника такого имущества, неправомерно отказали в удовлетворении заявления об обращении взыскания на долю должника в уставном капитале ООО» (Определение СК по ГД ВС РФ №14-КГ17-15 от 25 июля 2017 года).
Таким образом, из вышеназванного Определения ВС РФ следует, что доказательства возможности исполнения решения суда за счет другого имущества, кроме как доли в уставном капитале ООО, должны быть представлены должником, а не взыскателем.
Важно! Если место исполнения судебного постановления не совпадает с местом регистрации должника, то данное заявление может быть подано по месту фактического исполнения судебного постановления (например, должник сменил место жительства, после вынесения решения, и заявление об обращении взыскания на долю должника в ООО более не подсудно суду, принявшему решение).
Согласно ст. 434 ГПК РФ, При наличии обстоятельств, затрудняющих исполнение судебного постановления или постановлений иных органов, взыскатель, должник, судебный пристав-исполнитель вправе поставить перед судом, рассмотревшим дело, или перед судом по месту исполнения судебного постановления вопрос об отсрочке или о рассрочке исполнения, об изменении способа и порядка исполнения, а также об индексации присужденных денежных сумм. Такие заявление сторон и представление судебного пристава-исполнителя рассматриваются в порядке, предусмотренном статьями 203 и 208 настоящего Кодекса.
Примечания по судебному процессу:
В Вашем заявлении об изменении способа исполнения судебного решения могут присутствовать следующие требования:
1) Прошу изменить способ исполнения решения Басманного районного суда г.Москвы от 11 декабря 2017 года по гражданскому делу ХХХ/2019 по иску Иванова Ивана Ивановича к Петрову Петру Петровичу о взыскании задолженности по договору займа и обратить взыскание на принадлежащую должнику Петрову Петру Петровичу долю в уставном каптале ООО «Рога и Копыта Ко.», ИНН: ХХХХ, КПП: ХХХХ, ОГРН: ХХХХ, дата регистрации: 01.01.2008г., в размере 100% номинальной стоимостью 10.000 (Десять тысяч) рублей;
Важно! В ходе судебного процесса может возникнуть необходимость оценить рыночную стоимость доли должника в обществе.
В этом случае, взыскатель может ходатайствовать перед судом о назначении судебной оценочной экспертизы для определения рыночной стоимости доли должника в уставном капитале ООО.
Эксперт-оценщик в обязательном порядке должен иметь диплом «Оценка бизнеса (предприятия)», состоять в саморегулируемой организации оценщиков, иметь страховку и, самое главное, иметь квалификационный аттестат «Оценка бизнеса».
Отсутствие чего-либо из вышеперечисленного дает возможность оппоненту признать заключение (отчет) эксперта-оценщика недопустимым доказательством.
Заключение эксперта может быть признано недопустимым доказательством на основании статей 4 и 9 Закона об оценочной деятельности, если оно подготовлено лицом, которое не отвечало требованиям, предъявляемым к субъектам профессиональной оценочной деятельности (не являлось членом саморегулируемой организации оценщиков и не застраховало свою ответственность).
Заключение эксперта, содержащее вывод о стоимости возмещения изымаемого для государственных нужд земельного участка с учетом его рыночной стоимости, может считаться допустимым доказательством только в том случае, когда оно выполнено с соблюдением требований Федерального закона от 29 июля 1998 г. № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» (далее – Закон № 135-ФЗ), обязательных для применения федеральных стандартов оценки, иных нормативных правовых актов.
Между тем, заявление об обращении взыскания на долю должника в уставном капитале ООО может быть рассмотрено и без оценочной экспертизы, в связи с тем, что оценку стоимости доли должника в ООО можно провести и в рамках исполнительного производства, после вступления судебного акта об обращении взыскания в силу.
Следовательно, если в судебном процессе проведена судебная оценочная экспертиза, которой, например, определена рыночная стоимость доли должника в уставном капитале в ООО «Рога и Копыта Ко» в размере 200 000 рублей, пункт просительной части заявления может выглядеть следующим образом:
1) Прошу изменить способ исполнения решения Басманного районного суда г.Москвы от 11 декабря 2017 года по гражданскому делу ХХХ/2019 по иску Иванова Ивана Ивановича к Петрову Петру Петровичу о взыскании задолженности по договору займа и обратить взыскание на принадлежащую должнику Петрову Петру Петровичу долю в уставном каптале ООО «Рога и Копыта Ко.», ИНН: ХХХХ, КПП: ХХХХ, ОГРН: ХХХХ, дата регистрации: 01.01.2008г., в размере 100% номинальной стоимостью 10.000 (Десять тысяч) рублей, путем продажи с публичным торгов установив начальную продажную цену в размере 200 000 (Двести тысяч) рублей;
Если должник не является единственным учредителем (участником) ООО, к участию в деле необходимо привлечь других учредителей (участников) данного ООО, так как они имеют право преимущественной покупки доли участника-должника (п. 4 ст. 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью).
В просительную часть заявления взыскателя об обращении взыскания на долю должника в уставном капитале ООО, в таком случае, можно добавить следующее:
1) Прошу изменить способ исполнения решения Басманного районного суда г.Москвы от 11 декабря 2017 года по гражданскому делу ХХХ/2019 по иску Иванова Ивана Ивановича к Петрову Петру Петровичу о взыскании задолженности по договору займа и обратить взыскание на принадлежащую должнику Петрову Петру Петровичу долю в уставном каптале ООО «Рога и Копыта Ко.», ИНН: ХХХХ, КПП: ХХХХ, ОГРН: ХХХХ, дата регистрации: 01.01.2008г., в размере 100% номинальной стоимостью 10.000 (Десять тысяч) рублей, путем продажи с публичным торгов установив начальную продажную цену в размере 200 000 (Двести тысяч) рублей, если само общество или его участники не выплатили действительную стоимость всей доли должника, в течение трех месяцев, со дня вступления в законную силу судебного постановления об обращении взыскания на долю в уставном капитале.
Важно! Прежде чем направить дело на оценку, хоть судебную, хоть в рамках исполнительного производства, необходимо истребовать в налоговом органе бухгалтерскую (финансовую) отчетность по организации должника. Автор рекомендует истребовать отчетность за последние три года, предшествовавшие оценке.
Проведение оценки в ходе исполнительного производства:
После получения отчета об оценке стоимости доли должника в уставном капитале общества, если оценка назначалась в ходе исполнительного производства, судебный пристав-исполнитель выносит постановление об оценке вещи и рассылает его сторонам с предложением ознакомится с отчетом об оценке.
Стороны исполнительного производства вправе оспорить в суде постановление судебного пристава-исполнителя об оценке имущества должника в порядке, предусмотренном главой 22 КАС РФ и главой 24 АПК РФ, либо в срок не позднее десяти дней со дня их извещения о произведенной оценке в исковом порядке оспорить стоимость объекта оценки, указанную оценщиком в отчете (пункты 3, 4 части 4 статьи 85 Закона об исполнительном производстве).
Поддержать автора материально
Предыдущая статья автора по , о том как суд уберег госбюджет и даже смог его пополнить.
Постановление о наложении ареста на долю в уставном капитале предусмотрено Приложением № 65 Приказа Федеральной службы судебных приставов от 11 июля 2012 г. N 318 «Об утверждении примерных форм процессуальных документов, применяемых должностными лицами Федеральной службы судебных приставов в процессе исполнительного производства» (далее – Приказ № 318)
Правовое обоснование позиции см. в разделе «Правовая основа».
п.8 Обзора практики рассмотрения судами дел, связанных с применением отдельных положений раздела V.1 и статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 16.02.2017)
п.45 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2018) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 26.12.2018)
п.3 ч.4 ст.85 Закон об исполнительном производстве
абзац третий п. 50 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.11.2015 N 50 «О применении судами законодательства при рассмотрении некоторых вопросов, возникающих в ходе исполнительного производства»