Сделки с заинтересованностью

Содержание

>Признаки сделки с заинтересованностью заключенной ООО

Какие сделки могут быть заключены ООО

Определение сделки с заинтересованностью, заключенной данной организацией содержатся в ст. 45 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В соответствии с п. 1 ст. 45 Закона об ООО в совершении обществом сделки могут быть заинтересованы следующие:

  1. член совета директоров (наблюдательного совета) общества;
  2. лицо, выполняющее функции его единоличного исполнительного органа;
  3. член коллегиального исполнительного органа;
  4. его участник, который совместно со своими аффилированными учатниками имеет 20% и более процентов голосов от общего числа голосов участников. При этом аффилированными признаются участники, способные оказывать влияние на деятельность юридических и физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Их перечень определяется на основании ст. 4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» и п. 1 ст. 9 Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ «О защите конкуренции»;
  5. лицо, имеющее право давать обязательные для общества указания (например в силу заключенного договора на управление).

Заинтересованность указанных субъектов может проявляться в том случае, если они сами либо их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

  1. непосредственно являются стороной соглашения или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом (например в качестве представителя или агента). В частности, основанием для признания сделки недействительной при несоблюдении требований к порядку их совершения с заинтересованностью может служить участие указанных субъектов в сделке в качестве выгодоприобретателей (п. 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 20 июня 2007 г. N 40);
  2. владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20% и более процентами акций (долей, паев) организации, которое является стороной сделки или выступает в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;
  3. занимают должности в органах управления организации, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с организацией, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

Однако вышеуказанный перечень признаков заинтересованности в совершении сделки не является исчерпывающим. В уставе ООО могут быть предусмотрены и иные случаи, когда лица, указанные в п. 1 ст. 45 Закона об ООО, признаются заинтересованными в ее совершении.

В зависимости от того, к чьей компетенции отнесено одобрение сделок, в которых имеется заинтересованность, они подлежат одобрению общим собранием участников ООО (п. 2 ст. 45 Закона об ООО) либо советом директоров общества (п. 7 ст. 45 Закона об ООО).

Данный порядок не применяется:

  1. условия такого соглашения существенно не отличаются от условий аналогичных, совершенных между заинтересованным лицом и обществом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества до того момента, когда данное лицо приобрело статус заинтересованного. Иными словами, если какое-либо лицо являлось обычным контрагентом общества в его хозяйственной деятельности, а впоследствии получило статус заинтересованного лица (например вошло в совет директоров ООО), то сделки, условия которых не отличаются от ранее заключенных между ними, не требуют соответствующего одобрения (п. 4 ст. 45 Закона об ООО).

Следует иметь в виду, что данное правило действует только в отношении сделок, заключенных в период, между моментом, когда лицо было признано заинтересованным и моментом проведения очередного общего собрания участников (п. 16 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 марта 2001 г. N 62);

  • ООО состоит из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного общества;
  • в совершении соглашения заинтересованы все участники ООО;
  • дело касается отношений, возникающих при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных Законом об ООО;
  • дело касается отношений, возникающих при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договорам о слиянии и договорам о присоединении;
  • совершение сделок обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами РФ и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством РФ, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти (п. 6 ст. 45 Закона об ООО).

>Сделки с заинтересованностью

Признаки сделки с заинтересованностью

В ФЗ № 14 от 08.02.1998 прописано, что отдельные сделки с участием предприятия могут заключаться лишь после их одобрения общим собранием членов предприятия или коллегиальным органом. Это могут быть крупные сделки или сделки с заинтересованностью. О последних в данной статье и пойдет речь.

Сделка с заинтересованностью простыми словами — это сделка, при которой второй стороной выступают родственники или подконтрольные организации членов совета директоров или иных органов управления. При нарушении условий проведения такой сделки, она считается недействительной, а ее последствия ничтожными. По этой причине следует тщательно готовиться к заключению договоренности и при возможности обратиться к юристу, который сможет проверить, считается ли сделка соглашением с заинтересованностью (согласно существующим признакам) и следует ли прибегнуть к организации особых условий ее заключения.

При оформлении документации, представители контрагента должны предоставить заинтересованным лицам следующие данные:

  • о фирмах, где их супруги, дети, братья (сестры), усыновители или аффилированные лица располагают от 20% УК;
  • о компаниях, где их ближайшие родственники занимают определенные должности в управленческих органах;
  • о возможных договоренностях, в которых они могут иметь интерес.

Способов донести до участников ООО информацию законом не оговорено, однако для подтверждения факта сообщения, следует направить специальное письмо руководителю или общему собранию участников с описью вложения и уведомлением о вручении. Право на заключение сделки с заинтересованностью возникает у компании после того, как она (сделка) прошла одобрение у членов предприятия.

В конкретных ситуациях, одобрения такой сделки не требуется (согласно п.6 ст. 45 ФЗ-14):

  1. Общество состоит из единственного учредителя, который наделен полномочиями директора;
  2. В проведении сделки заинтересованы все члены компании;
  3. К обществу переходит доля уставного капитала участника, который вышел из компании и продал свою часть;
  4. При переходе прав распоряжения при реорганизации компании, включая договоренность о слиянии;
  5. Сделка с заинтересованностью для ООО считается обязательной в соответствии с законодательством.

В Постановлении Пленума ВАС РФ № 28 от 16.05.2014 подробно дано описание, как оспорить заключенную договоренность, проведенную с нарушениями, и обстоятельства, позволяющие признать сделку недействительной.

Одобрение сделки с заинтересованностью

В п. 4 с. 45 ФЗ-14 указано, что сделка такого типа не требует обязательного одобрения со стороны общего собрания членов предприятия, если ее условия не имеют значительных отличий от условий подобных соглашений предприятия в процессе обычной работы фирмы.

В других ситуациях, решение об одобрении сделки с заинтересованностью является обязательным документом при заключении соглашений такого типа. Документ составляется на основании протокола, оформляемого после проведения общего созыва членов компании.

Вопрос относительно одобрения соглашения после его заключения, является спорным и сейчас. С одной стороны, это является несоблюдением порядка оформления сделки с заинтересованностью, а с другой стороны, последующее одобрение соглашений применяется, если процедура не является обязательной, а сделка проводится в стандартном порядке с условиями, схожими в предыдущих договоренностях такого типа.

Надлежащим одобрением сделки считается порядок, когда соблюдаются все условия заключения такое сделки, включая подготовку обязательной документации и оформление сопутствующих справок и форм.

Аффилированные лица

В ст. 4 Закона РСФСР № 948-1 от 22.03.1991, аффилированными являются организации или граждане, которые способны оказать существенное влияние на работу других лиц или компаний, занимающихся бизнесом.

Иными словами, аффилированность напрямую связана с предпринимательством. В составе юридического лица аффилированными считаются:

  • члены совета директоров и единый орган правления;
  • организации, состоящие в группе лиц, куда включено предприятие;
  • граждане или общества, распоряжающиеся свыше 20% общего числа голосов членов ООО.

В отдельных ситуациях используется подход, согласно которому, зависимыми лицами субъекта правоотношений считаются лица, которые значительно влияют на бизнес.

По закону, аффилированные лица бывают лишь у юридических лиц или предпринимателей. В некоторых случаях у гражданина могут быть такие лица, если он совместно с родственниками, владеет 20% голосов.

Из судебной практики следует, что зависимыми могут являться лица, которые влияют на цену или другие пункты сделки. В группу таких граждан могут входить руководитель и главный бухгалтер. Это обусловлено тем, что главный бухгалтер занимается проверкой будущей сделки и может оказать значительное влияние на цену соглашения или условия ее заключения.

Пример по сделкам с заинтересованностью

Компания «Ю», являлась компаньоном ООО «П», где руководителем был О. Кротов. Учредитель решил продать свою долю уставного капитала и перестать быть членом союза.

Нашелся покупатель, и покупка была оформлена. Так как договоренность была с заинтересованностью, предприниматель получил одобрение со стороны общего собрания «Ю».

Через определенный период, супруга Кротова подала иск в суд для опротестования заключенной сделки, так как была владельцем 20% уставного капитала ООО «П», а Кротов не получил ее одобрения.

В итоге претензии гражданки Кротовой были признаны правомерными, и женщина смогла оспорить подписание соглашения с заинтересованностью.

Заключение

В завершении написанного можно сделать ряд выводов:

  1. Сделка с заинтересованностью для ООО представляет собой соглашение, до заключения которого необходимо получить согласие всех ответственных лиц.
  2. Для заключения соглашения предусмотрен определенный порядок, который подразумевает уведомление всех заинтересованных лиц и получение их одобрения на заключение данного соглашения.
  3. Прежде чем приступать к оформлению сделки, каждый контрагент обязан предоставить сведения обо всех лицах, наделенных полномочиями повлиять на проведения данного мероприятия.
  4. Одобрение сделки с заинтересованностью не во всех ситуациях является обязательным условием для дальнейшего заключения соглашения.
  5. Зависимыми считаются лица, способные оказать значительное влияние на работу бизнесмена или компании, при наличии зависимости у сторон правоотношений.
  6. В роли взаимозависимых лиц могут выступать граждане и юридические лица.

Наиболее популярные вопросы и ответы на них по сделкам с заинтересованностью

Вопрос: Здравствуйте. Меня зовут Максим Георгиевич, и я являюсь руководителем предприятия. У меня трудится главный бухгалтер, Татьяна Петровна. Кроме меня, руководителей в компании нет, а также я являюсь единственным учредителем.

Сейчас предприятие находится на стадии подписания сделки о продаже части материальных ценностей.

Меня интересует такое вопрос. Из судебной практики следует (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 09.07.2003 по делу №Ф03-А51/03-2/1438), что главный бухгалтер может являться зависимым лицом, так как он участвует в проверке положений договоренности, а также может оказать значительное влияние на формировании цены.

Если Татьяна Петровна является зависимым лицом, значит, я не обязан получить ее согласие на проведение данной сделки?

Ответ: Здравствуйте, Максим Георгиевич, заданный вами вопрос является не совсем корректным, поскольку согласие должны давать те участники общества, которые не имеют своего интереса в заключении сделки (в данном случае вы). Поэтому, разумеется, нет необходимости заручаться поддержкой главного бухгалтера.

В соответствии с положениями ст. 45 ФЗ-14 вы можете единолично принять решение об одобрении сделки с заинтересованностью, поскольку являетесь единственным участником предприятия и одновременно исполняете функции единоличного органа управления компанией.

Образец решения об одобрении крупной сделки

Скачать образец решения об одобрении крупной сделки, если в ООО один учредитель

Скачать образец решения о совершении крупной сделки, если в ООО несколько учредителей

Что это за документ

Сделка будет считаться крупной, если она выходит за границы обычной хозяйственной деятельности и при этом связана с покупкой или продажей имущества акционерного общества (более 30 % акций) либо предусматривает передачу имущества во временное пользование или по лицензии (п. 1 ст. 46 № 14-ФЗ). Причем в обоих случаях цена таких операций должна составлять не менее 25 % балансовой стоимости активов общества с ограниченной ответственностью (ООО).

Если требуется, то одобряют крупные соглашения в соответствии с законодательством РФ (14-ФЗ, 174-ФЗ, 161-ФЗ и др.) или по правилам, которые установлены в Уставе участника закупки. В других вариантах этим занимается представитель поставщика, уполномоченный на получение аккредитации на ЭТП.

В ООО одобрение находится в компетенции общего собрания. Если у организации образован совет директоров, то на основании Устава принятие соглашений о подобных операциях может быть передано в его ведение.

26.06.2018 Верховный Суд выпустил Постановление Пленума, в котором разобрал основные споры по вопросу одобрения крупных сделок и соглашений, в совершении которых есть заинтересованность.

>Скачать Постановление Пленума Верховного Суда № 27 от 26.06.2018

Когда нужно такое одобрение в контрактной системе

Чтобы начать участвовать в госзакупках, нужно зарегистрироваться в ЕИС. Для этого предоставляют общий пакет документов, в который входит и согласие на сделку. Причем это требуется всегда, в том числе когда закупка не относится к категории крупных. Что же касается поставщиков, которые аккредитовались до 31.12.2018, то они обязаны зарегистрироваться в ЕИС до конца 2019 года. И тем и другим понадобится актуальный образец решения о крупной сделке 44-ФЗ.

Информацию необходимо включить и во вторую часть заявки, если того требуют законодательство или учредительные документы, а также когда и обеспечение контракта или заявки, и сам контракт будут крупными для участника. При отсутствии этих сведений кандидата могут отклонить на любом этапе до заключения контракта. За проверку данных несет ответственность аукционная комиссия заказчика (п. 1 ч. 6 ст. 69 № 44 ФЗ).

Важно отметить, что индивидуальные предприниматели, в отличие от ООО, не относятся к юридическим лицам. Поэтому они освобождены от обязанности подавать такой документ для аккредитации на ЭТП.

Важное изменение 2019 года

В одобрении должен быть указан срок действия. Если его нет, то документ действует в течение года с момента принятия. За просроченное решение заказчик может отклонить участника. К такому выводу пришел Верховный Суд в Определении № 310-ЭС19-1603 от 25.03.2019. Проверьте документы и скачайте обновленные образцы в конце статьи.

ВАЖНО! Если в документе не указан срок действия, то он действителен один год с момента оформления!

Особенности для одобрения крупной сделки у единственного учредителя

ООО, в которых есть только один учредитель, который выступает в качестве единоличного исполнительного органа, не обязаны составлять такой документ (п. 7 ст. 46 № 14-ФЗ).

Но в п. 8 ч. 2 ст. 61 № 44-ФЗ указано, что для прохождения аккредитации на ЭТП участники электронного аукциона должны подавать такие сведения независимо от формы собственности. В противном случае будет невозможно принять участие в торгах.

А вот включать эту информацию в состав второй части заявки не обязательно. Считается, что если поставщик не предоставил подобные данные, то заключение контракта не попадает в рассматриваемую категорию. Но, как показывает практика, даже решение единственного участника об одобрении крупной сделки на всякий случай прикладывают к общему пакету документов. Здесь важно не совершить ошибку. Иначе есть риск отклонения участника аукциона из-за того, что он предоставил недостоверные сведения. Такие случаи оспаривают в ФАС, но при этом увеличивается период заключения контракта.

На что обратить внимание при составлении: форма и содержание

В первую очередь стоит отметить, что в законодательстве РФ отсутствует единый образец одобрения. Но п. 3 ст. 46 № 14 ФЗ поясняет, что в таком документе должно быть указано:

  1. Лицо, которое является стороной соглашения и выгодоприобретателем.
  2. Цена.
  3. Предмет соглашения.
  4. Другие значимые условия или порядок их определения.

Выгодоприобретателя можно не указывать, если невозможно его определить к моменту согласования документа, а также если контракт заключается по результатам торгов.

При этом ст. 67.1 ГК РФ устанавливает, что принятое решение исполнительными органами ООО нужно подтвердить с помощью нотариального удостоверения, если иной способ не предусмотрен Уставом такого общества либо решением общего собрания, которое принято участниками единогласно.

П. 4 ст. 181.2 ГК РФ закрепляет перечень сведений, которые необходимо отразить в решении очного собрания учредителей. В протоколе требуется указать следующие сведения:

  • дату, время и место проведения собрания;
  • лица, которые участвовали в собрании;
  • результаты голосования по каждому вопросу повестки дня;
  • лица, которые считали голоса;
  • лица, которые голосовали против одобрения соглашения и потребовали внести запись об этом.

Случается так, что заказчики отклоняют участника, если в решении указана общая сумма одобряемых сделок, а не каждого соглашения в отдельности. Поэтому рекомендуем использовать формулировку «Одобрить совершение сделок от имени Общества с ограниченной ответственностью «_______________» по результатам проведенных процедур закупок товаров, работ, услуг. Сумма каждой такой сделки не должна превышать сумму ____________ (_____________) рублей 00 копеек».

ВАЖНО! Нормы об одобрении не применяются к обществам, которые состоят из одного участника, и он одновременно исполняет функции исполнительного органа (п. 7 ст. 46 № 14-ФЗ).

Чтобы пройти аккредитацию и участвовать в торгах, рекомендуем использовать образец решения о крупной сделке 44-ФЗ как для общества, которое состоит из одного учредителя, так и для собрания участников, которые отражают все требования законодательства.

Видео: как составить решение об одобрении крупной сделки

Образец решения о крупной сделке единственного учредителя ООО

Образец решения об одобрении крупной сделки для нескольких учредителей ООО

Решение об одобрении крупной сделки — это документ, подтверждающий максимальную величину денежных средств, которую заказчик может потратить на оплату одного контракта. Рассказываем, как использовать такой документ в рамках 44-ФЗ и предлагаем образец решения о совершении крупной сделки.

Скачать образец решения об одобрении крупной сделки

Скачать образец решения о крупной сделке 44-ФЗ для единственного учредителя

Для чего нужно одобрение

Потенциальный поставщик не вправе принимать участие в электронных закупочных процедурах без прохождения аккредитации на электронных площадках. Среди документов, которые для этого нужны, числится решение единственного участника об одобрении крупной сделки или аналогичное согласие от нескольких учредителей.

Этот документ отражает максимальную сумму, которую участник госзакупок готов потратить на заключение и оплату государственного или муниципального контракта. На это указывают нормативы п. 8 ч. 2 ст. 61 44-ФЗ.

Понятие крупной сделки описано в п. 1 ст. 46 14-ФЗ от 08.02.1998. Крупные сделки — это соглашения, которые превышают установленный максимальный лимит финансово-хозяйственной деятельности и соответствуют одному из условий:

  1. Направлены на приобретение или реализацию имущества общества.
  2. Предполагается передача имущественных активов общества во временное распоряжение третьим лицам. Разрешена передача права пользования результатами интеллектуального труда по специализированной лицензии.

Балансовая стоимость или цена задействованного в соглашении имущества должна быть на уровне 25 % и более от общей балансовой стоимости активного имущества предприятия. Все данные о стоимости должны быть указаны в соответствии с актуальными бухгалтерскими отчетами.

Для одобрения крупных соглашений организация-участник госзакупок может воспользоваться как действующей законодательной базой, так и собственным регламентом, закрепленным учредительными документами и уставом.

Закон допускает ситуацию, когда решение принимает уполномоченное на аккредитацию лицо участника закупки (п. 8 ч. 2 ст. 61 44-ФЗ).

Для чего применяется в госзакупках

Участие в закупках подразумевает регистрацию потенциальных поставщиков не только на электронных площадках, но и в Единой информационной системе. Если исполнитель авторизовался на ЭП в срок до 31.12.2018, то ему надлежит осуществить регистрацию в Единой информационной системе не позднее 31.12.2019.

Для успешной регистрационной процедуры нужно подготовить и отсканировать целый ряд учредительных и организационных документов. Решение о крупной сделке единственного учредителя или нескольких учредителей — это обязательное приложение к документации, которое нужно отсканировать и прикрепить к аккредитационному заявлению.

Данные о максимальной сумме крупных соглашений в некоторых случаях указываются и во вторых частях заявок на участие в электронных процедурах. Если же цена контрактных обязательств, а также величина его обеспечения превышают предельную сумму, обычную для финансово-хозяйственной деятельности участника закупки, то в такой ситуации предоставление решения об одобрении является обязательным.

Если соглашение по конкретной закупке не является крупным для участника, то он составляет соответствующую справку и также прикладывает ее к заявке.

Члены закупочной комиссии будут тщательно анализировать состав второй части заявки, и если это требование будет нарушено, участника торгов отклонят (п. 1 ч. 6 ст. 69 44-ФЗ).

Регистр входит в состав обязательной документации юридических лиц. Физические лица и индивидуальные предприниматели, участвующие в закупке, не должны предоставлять такой регистр заказчику и при авторизации на электронных площадках.

Если в процессе аккредитации участник заказа приложил решение об одобрении, указав одну сумму, а в электронной закупке, в которой участвует данный поставщик, цена контракта выше, то требуется сформировать новое решение.

Как действовать единственному учредителю

Формат и название решения об одобрении крупной сделки напрямую зависят от числа учредителей компании, участвующей в закупках. В ПАО и ООО с несколькими учредителями результат по данному вопросу определяется на общем собрании, после чего оформляется протокол одобрения. Если же в составе предприятия указан один учредитель, тогда для аккредитации на ЭП и участия в госзакупках готовится решение единственного участника.

Для тех обществ, в которых единственный учредитель совмещает свой функционал с единоличным исполнительным органом, формирование бланка об одобрении не является обязательным. Такой норматив указан в п. 7 ст. 46 14-ФЗ.

Однако в 44-ФЗ приведены другие нормы, устанавливающие обязанность участника закупки (юридического лица, аккредитующегося на электронной площадке), прикладывать решение об одобрении независимо от формы собственности.

Во избежание отклонения заявки и споров в ФАС потенциальным поставщикам рекомендуется предоставлять решение об одобрении крупной сделки не только в составе регистрационных документов, но и в документации, являющейся неотъемлемым приложением к заявке на участие в госзакупке.

Как формируется

Решение об одобрении крупной сделки не является унифицированной формой и не имеет официального бланка. Участник госзаказа вправе воспользоваться самостоятельно разработанным документом, включив в содержание определенные сведения.

Данные, которые надлежит указать в решении, закреплены в п. 3 ст. 46 14-ФЗ. К ним относится следующая информация:

  • лицо, выступающее стороной сделки и выгодоприобретателем;
  • максимальная сумма сделки;
  • объект сделки;
  • прочие существенные условия сделки.

Если заключение контракта является следствием торгов, то выгодоприобретатель не прописывается. Не указывается он и в том случае, когда в момент формирования его нельзя определить.

Такое согласие учредителей должно быть либо заверенным нотариально, либо подтвержденным способами, прописанными в уставных нормативах общества (ст. 67.1 ГК РФ).

Решение об одобрении крупной сделки составляется от имени учредителей. В содержании необходимо отразить данные о времени, месте и участниках собрания, итогах голосования по темам, определенным в повестке дня (п. 4 ст. 181.2 ГК РФ). Отдельно вносятся записи о лицах, занимавшихся подсчетом голосов, и об участниках, голосовавших против одобрения соглашения (если они сами потребовали указать их в протоколе).

Комиссия заказчика может отклонить потенциального исполнителя за то, что участник госзакупки прописал в решении об одобрении крупной сделки совокупную величину одобренных сделок вместо максимума по каждому соглашению.

Чтобы избежать подобных ситуаций, соглашение должно быть составлено корректно и юридически грамотно, со следующей формулировкой согласия: «Одобрить совершение сделок от имени Общества с ограниченной ответственностью «_______________» по результатам проведенных процедур закупок товаров, работ, услуг. Сумма каждой такой сделки не должна превышать сумму ____________ (_____________) рублей 00 копеек».

Составляем справку о некрупности сделки для ООО — образец

Понятие крупной сделки

Когда может понадобиться справка о некрупности сделки

Справка, что сделка не является крупной: образец для ООО

Понятие крупной сделки

О крупной сделке говорится в ст. 46 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее — закон № 14-ФЗ). В ней под крупной сделкой понимается:

  • кредит, залог, поручительство или другие сделки, связанные с покупкой, отчуждением или возможностью отчуждения имущества, в т. ч. взаимосвязанные, сумма реализуемого или приобретаемого имущества по которым составляет 25% или более общей стоимости всего имущества ООО;
  • сделки, по которым у ООО возникает обязанность передать во временное владение другого лица результат интеллектуальной деятельности, балансовая стоимость которого составляет 25% и более от балансовой стоимости активов.

Обратите внимание! Стоимость отчуждаемого имущества определяется по наибольшей из 2-х величин: балансовой стоимости либо цены отчуждения, а приобретаемого — по цене предложения (см. п. 9 постановления Пленума ВС РФ от 26.06.2018 №27).

Информация об общей стоимости имущества берется за последний отчетный период до дня принятия решения о проведении сделки (п. 1 ст. 46 закона № 14-ФЗ).

Уставом ООО определяется, как проводится крупная сделка:

  • с согласия участников общества (общее правило установленное п. 3 ст. 46 закона № 14-ФЗ);
  • с разрешения совета директоров (при сделках 25-50% стоимости имущества ООО, если это закреплено в уставе).

Более подробно о крупных сделках читайте в материале: Какая сделка является крупной для ООО?.

Когда может понадобиться справка о некрупности сделки

Риски! В законах, в т. ч. в законе № 14-ФЗ, не дается никакой информации о составлении и предоставлении справки о некрупности сделки.

Однако на практике такая справка требуется:

  • для конкурса на госзакупках — справка о некрупности сделок может включаться в список документов, входящих в состав заявки (распоряжение ДИГМ «Об утверждении примерной формы конкурсной документации» от 20.09.2010 № 3308-р);
  • для нотариуса — при отчуждении обществом доли в уставном капитале другого общества;
  • для Росреестра — при совершении сделки по распоряжению имуществом (п. 223 Административного регламента Росреестра по предоставлению государственной услуги…, утв. приказом Минэкономразвития России от 07.06.2017 № 278).

Во всех перечисленных случаях справка будет подтверждать полномочия руководителя на распоряжение вещами или правами без одобрения иного органа — общего собрания или совета директоров.

Вывод! Предоставляя справку о некрупности сделки, хозсубъект подтверждает: сделка не требует специального одобрения (по правилам п. 3 ст. 46 закона № 14-ФЗ), а, значит, и собрания участников или совета директоров, перед заключением и не будет в дальнейшем квалифицирована как недействительная в связи с отсутствием такого одобрения.

Обратите внимание! Справка о некрупности сделки может быть выдана и после того, как сделка была совершена (например, если этого требует контрагент, чтобы обезопасить себя от споров о действительности сделки).

Справка, что сделка не является крупной: образец для ООО

Установленной формы такой справки нет, она оформляется по общим правилам:

  1. Справка печатается на фирменном бланке, либо вручную сверху листа указываются реквизиты ООО, а затем место предъявления и название документа.
  2. В справке обозначается, что конкретная сделка в рамках определенного соглашения между сторонами не является крупной для данного ООО, и приводится ссылка на закон и устав такого ООО

Пример: «Настоящим подтверждаем, что сделка №___ в соответствии с законом ”Об обществах с ограниченной ответственностью“ от 08.02.1998 № 14-ФЗ и уставом ООО ”Организация” не является крупной».

  1. Вместо номера указываются реквизиты проводимой сделки: дата, номер и предмет договора.
  2. На справке ставятся дата ее составления, подпись уполномоченного лица, печать организации.

Образец справки можно скачать здесь: Образец справки о некрупности сделок.

Риски! Для совершения крупных сделок требуется соответствующее разрешение учредителей ООО или совета директоров (если так определено уставом), вплоть до признания такой сделки недействительной.

***

Таким образом, справка о некрупности сделок представляет собой документ, подтверждающий, что сделка, в отношении которой она дана, не является для ООО крупной и получение согласия общего собрания участников (совета директоров) на ее совершение не требуется.

Как с 2017 года будут заключаться крупные сделки и сделки с заинтересованностью

Исключительные права на представленный материал принадлежат АО «Консультант Плюс».

Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 05.08.2016.

Новое в порядке заключения крупных сделок

Основным признаком крупной сделки станет выход общества за пределы обычной хоздеятельности

С балансовой стоимостью имущества будет сравниваться цена его отчуждения

Потребуется составлять и утверждать заключение о крупной сделке

Перечень сделок, заключаемых на основании решения, допустимо будет изменить

Оспорить сделку сможет участник, владеющий не менее чем 1% долей

Новое в порядке заключения сделок с заинтересованностью

Заинтересованным будет признаваться только участник, который является контролирующим лицом

Сделка с физлицом из группы заинтересованного лица не будет сделкой с заинтересованностью

Чтобы совершить сделку, понадобится не согласие, а извещение о заключении

Оспорить сделку сможет участник, у которого не менее чем 1% долей

С 1 января 2017 года полностью изменится порядок заключения крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Поправки предусмотрены Федеральным законом от 03.07.2016 N 343-ФЗ.

Новое в порядке заключения крупных сделок

Основным признаком крупной сделки станет выход общества за пределы обычной хоздеятельности

К не выходящим за пределы обычной деятельности будут относиться сделки в рамках деятельности общества или организации, которая ведет ту же деятельность. Совершались ли они ранее, значения не имеет. Такими будут считаться и сделки, не ведущие к прекращению деятельности, изменению ее вида, масштабов.

При квалификации сделок будут учитываться и используемые сейчас признаки (приобретение, отчуждение, возможное отчуждение имущества). Это не будет касаться договоров аренды и лицензионных договоров, для которых будет установлен отдельный признак.

С балансовой стоимостью имущества будет сравниваться цена его отчуждения

При отчуждении имущества с балансовой стоимостью активов необходимо будет сопоставлять цену отчуждения или балансовую стоимость. Это зависит от того, какая из величин окажется больше. Акционерные общества, имеющие совет директоров, будут учитывать рыночную стоимость имущества.

При заключении лицензионных договоров, аренде, приобретении нужно будет руководствоваться прежними правилами. В последнем случае используется цена приобретения имущества (кроме сделок по покупке акций ПАО), в других — стоимость по балансу.

Потребуется составлять и утверждать заключение о крупной сделке

Заключение будет содержать информацию о предполагаемых последствиях крупной сделки и оценку ее целесообразности.

Перечень сделок, заключаемых на основании решения, допустимо будет изменить

Соглашаясь на сделку, можно ограничить или расширить перечень сделок, которые заключаются на основании такого решения.

К способам изменения будут относиться:

— установление верхнего предела стоимости покупки или нижнего предела стоимости продажи имущества, а также порядка их определения;

— согласие на совершение аналогичных сделок;

— выбор альтернативных условий сделки, требующей согласия на совершение;

— согласие на крупную сделку при условии совершения нескольких сделок одновременно.

Крупную сделку будет разрешено заключать как до, так и после получения согласия. При этом необходимость в нем может быть отлагательным условием сделки.

Оспорить сделку сможет участник, владеющий не менее чем 1% долей

Право участников (акционеров) оспаривать крупные сделки будет ограничено. Его получат члены совета директоров. При оспаривании сделки не нужно будет подтверждать ее убыточность. Сейчас участники должны доказать, что могли повлиять на результат голосования при одобрении сделки.

Новое в порядке заключения сделок с заинтересованностью

Заинтересованным будет признаваться только участник, который является контролирующим лицом

В перечне заинтересованных лиц вместо участника (акционера) будет указано контролирующее лицо общества.

Таким признается лицо, у которого есть право прямо или через подконтрольных лиц распоряжаться более чем 50% голосов в высшем органе управления организации на определенных основаниях либо право назначать, избирать директора, более 50% состава коллегиального органа управления.

Сделка с физлицом из группы заинтересованного лица не будет сделкой с заинтересованностью

Если в сделках будут участвовать организации, которые прямо или косвенно подконтрольны физлицу, оно будет считаться заинтересованным.

Сейчас физлицо признается заинтересованным, если в сделках участвуют лица, входящие в одну группу с ним. Это позволяет квалифицировать в качестве совершаемых с заинтересованностью в том числе сделки с племянниками, супругами сестер (братьев) или сестрами (братьями) супругов заинтересованных лиц, их пасынками (падчерицами), а также матерями лиц, проживающих с заинтересованными лицами и имеющими с ними общих детей. Когда новые положения вступят в силу, названные сделки не будут признаваться совершаемыми с заинтересованностью.

Чтобы совершить сделку, понадобится не согласие, а извещение о заключении

При сделках с заинтересованностью не потребуется предварительное согласие. Для их совершения необходимо будет известить членов совета директоров, коллегиального исполнительного органа общества, а в определенных случаях — участников (акционеров).

Получив извещение, эти лица смогут потребовать провести собрание или заседание совета, чтобы решить вопрос о согласии на сделку. Они также вправе получить информацию о сделке, в том числе документы и иные сведения, подтверждающие, что интересы общества не нарушены, условия сделки существенно не отличаются от рыночных и др.

Кроме того, нужно будет представить общему собранию отчет о сделках с заинтересованностью, заключенных в отчетном году. Этот документ утверждают директор, совет директоров, ревизионная комиссия.

Оспорить сделку сможет участник, у которого не менее чем 1% долей

Обратившемуся в суд лицу нужно будет доказать, что интересам общества нанесен ущерб, контрагент знал или должен был знать о заинтересованности в сделке, об отсутствии согласия совершить ее.

Ущерб интересам общества будет предполагаться при следующих условиях: отсутствует согласие совершить или одобрить сделку, лицу, обратившемуся с иском, не представлена информация о сделке.

Решение об одобрении крупной сделки — образец

Решение об одобрении крупной сделки, в первую очередь, требуется для прохождения аккредитации на всех государственных электронных торговых площадках и на большинстве коммерческих. Данное решение может быть составлено в различных вариантах в зависимости от количества учредителей общества. Если ООО состоит из одного учредителя, то документ озаглавливается как «Решение единственного участника», если же общество состоит из нескольких учредителей, документ будет называться «Протокол одобрения крупной сделки».
Решение об одобрении крупной сделки также может являться неотъемлемой частью заявки на участие в тендере, в этом случае прилагается тот же документ что и при прохождении аккредитации.
Чаще всего одобрение крупной сделки требуется для участия в конкурсе. Если для участника конкурса, проходящая сделка не является крупной, прикладывается справка о том, что сделка не является крупной. В ином случае, прикладывается решение об одобрении.
Часто у участников тендеров возникает вопрос, какую сумму указать в решении об одобрении крупной сделки. На самом деле, в этом решении можно указать любую крупную сумму в пределах которой Вы готовы заключить контракт по итогу того или иного тендера. Обычно сумму указывают в несколько сотен миллионов рублей. Она вас ни к чему не обязывает.
Если же Вы указали в этом решении при прохождении аккредитации на ЭТП сумму меньше чем необходимо для участия в каком либо конкурсе, всегда можно составить новое решение об одобрении крупной сделки и загрузить его на площадку.
Что бы Вы могли составить правильное одобрение сделки мы подготовили образец решения об одобрении крупной сделки, который прошли проверку и готов к прохождению аккредитации и участию в тендере.

Образец решения об одобрении крупной сделки можно скачать ниже.
Если Вам требуется помощь специалистов, то юристы Группы Компаний «Ценный Контракт» окажут полный спектр услуг в области конкурентных закупок.
Заказчикам: С услугами для заказчиков можно ознакомиться в этом разделе.
Поставщикам: С услугами для поставщиков можно ознакомиться в этом разделе.
Обучение: С услугами учебного центра можно ознакомиться в этом разделе.

Порядок совершения сделок с заинтересованностью

Предварительное одобрение сделок

Действующее законодательство об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью предусматривает особый порядок совершения сделок с заинтересованностью. В соответствии с п. 1 ст. 83 Закона об АО сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров общества или общим собранием акционеров в соответствии с процедурой, определенной этой статьей. Пленум ВАС РФ в Постановлении от 18 ноября 2003 г. N 19 специально отметил, что в соответствии с п. 1 ст. 83 Закона сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена советом директоров общества или общим собранием акционеров до ее совершения (п. 34).

Возможность последующего одобрения сделок

По смыслу Закона для совершения обществом сделки требуется соответствующее решение органа управления (совета директоров или собрания акционеров). Спорным остается вопрос о возможности последующего одобрения сделок с заинтересованностью, совершенных акционерным обществом. Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, совершенные с нарушением установленных требований, исходя из классификации недействительных сделок отнесены действующим законодательством к категории оспоримых. Существующее в теории права и признаваемое судебной практикой отличие оспоримых сделок, совершенных лицом с превышением своих полномочий, состоит в том, что такие сделки признаются действительными в случае их последующего одобрения полномочным лицом или органом.

Следует заметить, что используемый в Законе термин «одобрение» традиционно употребляется в действующем законодательстве в значении последующего одобрения, что означает согласие лица (органа) с уже совершенными действиями (см., например, п. 1 ст. 26, п. 2 ст. 98, п. 2 ст. 183, ст. 986 ГК РФ). Из смысла ст. 83 Закона об АО следует, что совет директоров должен одобрить сделку, т.е. выразить свое мнение в отношении уже имеющегося юридического факта (совершенной сделки).

Заметим, что последующее одобрение совершенных сделок признается в судебной практике даже в тех случаях, когда закон прямо не предусматривает последующего одобрения сделок. Подобное правило применяется и в отношении сделок обществ с ограниченной ответственностью, хотя Закон об ООО прямо не предусматривает возможности последующего одобрения сделок с заинтересованностью.

Определение рыночной цены имущества


До принятия решения об одобрении акционерным обществом сделки совет директоров должен рассмотреть вопрос о стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества. При этом цена отчуждаемых либо приобретаемых имущества или услуг определяется советом директоров общества исходя из их рыночной стоимости по правилам, определенным в ст. 77 Закона об АО. Определение цены имущества для совершения сделки с заинтересованностью имеет определенные отличия от порядка определения цены имущества крупной сделки.

Если лицо, заинтересованное в совершении одной или нескольких сделок, является членом совета директоров общества, цена (денежная оценка) имущества определяется решением членов совета директоров общества, не заинтересованных в совершении сделки. В обществе с числом акционеров 1000 и более цена (денежная оценка) имущества определяется независимыми директорами, не заинтересованными в совершении сделки. Не исключены случаи, когда все члены совета директоров окажутся заинтересованными в совершении одной или нескольких сделок. В этих случаях в силу прямого указания закона цена имущества может быть определена решением общего собрания акционеров, принятым в порядке, предусмотренном для одобрения сделок с заинтересованностью (п. 4 ст. 83 Закона об АО).

Для определения рыночной стоимости имущества, являющегося предметом сделки, акционерным обществом может быть привлечен независимый оценщик (п. 2 ст. 77 Закона об АО). Привлечение оценщика является правом, а не обязанностью общества. При одобрении сделки с заинтересованностью, совершаемой обществом с ограниченной ответственностью, обязательная процедура определения рыночной стоимости имущества не предусмотрена.

Как в 2019 году заключить сделку с заинтересованностью, чтобы ее не оспорили

Порядок проведения сделок с заинтересованностью для ООО законодатель закрепил в ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ. АО ознакомиться с порядком заключения сделок с особыми условиями могут в ст. 81 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ.

О сделке с заинтересованностью простыми словами

Можно ли назвать соглашение сделкой с заинтересованностью, зависит от ее участников. В сделке есть заинтересованность, если какая-либо из сторон может повлиять на ее ход или имеет выгоду от договоренности. Неважно, как именно может повлиять на ход сделки ее участник, – прямо или косвенно.

Налоговики посчитают, что в сделке есть интерес, если один из ее участников:

  • генеральный директор;
  • член совета директоров;
  • член правления;
  • бенефициар;
  • контролирующее лицо, которое не упоминается в пунктах, указанных выше (п. 1 ст. 45 Закона № 14-ФЗ, п. 1 ст. 81 Закона № 208-ФЗ).

Интересно, что даже компания может повлиять так, что сделку посчитают сделкой с заинтересованностью. Это возможно, если выгодоприобретатель сделки числится в такой фирме в качестве сотрудника.

Существует порог по сумме сделки, который компании лучше не переходить. В противном случае можно посчитать, что в сделке была заинтересованность. Два года назад Банк России обновил эту сумму. Например, для компаний с балансовой стоимость активов до 25 млрд руб. показатель составляет 20 млн руб. Стоимость определяют по информации из бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату (указание от 31.03.2017 № 4335-У). См. также про уведомление о контролируемых сделках.

Рассмотрим на примере, что же такое сделка с заинтересованностью. ООО «Гудчойз» хочет стать подрядчиком для ООО «Девелопмент». При этом владелец первой компании – это отец заместителя руководителя второй компании. Логично, что эта сделка будет выгодной для обеих сторон. Соответственно, в ней есть интерес для обоих обществ.

Как заключают сделки

Весь процесс можно разделить на четыре этапа. Деление условное. Не все этапы обязательны для исполнения.

Шаг 1. Сообщить о планах провести сделку с особенными условиями.

Шаг 2. Решить, есть ли причины одобрить сделку. Проверить, соблюдены ли все необходимые условия.

Шаг 3. Одобрить сделку с заинтересованностью.

Шаг 4. Заключить сделку с особыми условиями.

В некоторых случаях можно опустить третий шаг. Так, одобрение сделки не потребуется, если в фирме всего один учредитель и он же исполняет функции директора. Еще одна причина, по которой компания может упростить порядок, интерес к сделке у всех участников фирмы без исключения (п. 6 ст. 45 Закона № 14-ФЗ).

Как составить уведомление о сделке с заинтересованностью

Когда компания определилась, что сделка, которую она планирует заключить, относится к сделкам с заинтересованностью, ей нужно выполнить одно важное действие. А именно – сообщить участникам и акционерам о планах. На это у предприятия по закону есть 15 дней, не зависимо от того АО это или ООО (абз. 2 п. 3 ст. 45 Закона № 14-ФЗ, абз. 2 п. 1.1 ст. 81 Закона № 208-ФЗ).

Двух недель может быть недостаточно, чтобы известить всех, кто должен знать о сделке с особыми условиями. Поэтому фирме безопаснее прописать более долгий срок для извещения, например от месяца и более. Закон не запрещает организациям делать это.

Закон устанавливает требование к содержанию извещения для участников общества и его акционеров. Так, в уведомлении нужно показать:

  • партнера, с которым заключают сделку;
  • выгодоприобретателя;
  • заинтересованных в сделке лиц;
  • основания для заинтересованности;
  • стоимость сделки;
  • предмет сделки;
  • существенные условия сделки.

После того, как извещение составят и внесут в него всю необходимую информацию, его должен подписать генеральный директор. Порядок направления уведомления участникам не имеет никаких особенностей. Он аналогичен тому порядку, которого придерживаются, когда сообщают о проведении общего собрания участников общества.

Когда сделку с заинтересованностью одобрят

Решение о том, одобрять ли сделку с особенными условиями, остается за руководством предприятия. Когда собственники получат извещение, у них будет только два варианта действий. Они могут либо одобрить сделку, либо отклонить ее. И для того, и для другого решения должны соблюдаться особые условия. О них мы расскажем далее по тексту статьи.

Если все условия закона выполняются, у учредителей нет повода отклонить сделку. Во-первых. Чтобы сделка состоялась, собственники организации должны своевременно получить извещение о планах провести сделку с заинтересованностью. Второй важный момент — участник общества должен заявить о необходимости одобрить сделку. Не любой участник может сделать такое заявление, за ним должно быть закреплено особое право (абз. 2 п. 4 ст. 45 Закона № 14-ФЗ, абз. 2 ст. 83 Закона № 208-ФЗ).

Теперь рассмотрим, в каком порядке собственники бизнеса одобряют сделку с заинтересованностью. При любой форме организации бизнеса решение об одобрении сделки может принять совет директоров или общее собрание участников. Но порядок одобрения сделки с особенными условиями все же будет разным для АО и ООО.

Общество с ограниченной ответственностью

Право одобрить сделку будет за советом директоров, если в уставе организации за ним закрепили такую обязанность. Одновременно должно соблюдаться еще одно условие. Стоимость намеченной сделки не может превышать 10 процентов от балансовой стоимости фирмы за последний отчетный период. Если цена сделки превысит этот показатель, сделку одобрит общее собрание участников (п. 8 ст. 45 Закона № 14-ФЗ).

Акционерное общество

Есть закрытый перечень ситуаций, когда сделку в АО одобряет общее собрание участников. Все они перечислены в п. 1 ст. 64, подп. 2, 3.1, 3.2, 4 ст. 83 и п. 1 ст. 84.6 Закона № 208-ФЗ. Так, если хотя бы у двух директоров нет интереса к сделке, ее одобряет собрание. В остальных ситуациях решение принимает совет директоров.

Потребуется выпустить документ о созыве общего собрания участников, если именно оно будет принимать решение по сделке. Если же совет директоров должен принять решение, нужно организовать встречу руководителей. В обеих ситуациях встречу нужно задокументировать, а решение об одобрении сделки оформить в письменном виде.

По закону голосовать за одобрение сделки могут только те участники общества, которые заинтересованы в ней. Если к сделке есть интерес, голосовать за ее одобрение нельзя.

Когда сделку могут оспорить

Один из собственников компании вправе оспорить сделку с заинтересованностью. Пленум Верховного суда в своем постановлении от 26.06.2018 № 27 установил порядок, в котором можно оспорить сделку с особенными условиями. Сделкам с заинтересованностью в этом документе суд отвел восемь пунктов: 21-28.

Рассмотрим пункт 22 постановления. Из него следует, что заинтересованность лица в сделке можно учитывать только на момент ее заключения. Если условие соблюдалось при одобрении сделки, оспорить ее по этому условию не получится.

А в пункте 23 постановления говорится о том, что подконтрольные заинтересованным в сделке лицам не вправе голосовать за ее одобрение. Значит, если между лицом, у которого есть заинтересованность в сделке, и одним из проголосовавших найдут связь, сделку можно оспорить. Неважно, что голосовал за одобрение сделки учредитель или директор, у которого нет прямого интереса к сделке.

Собственник бизнеса должен соблюсти сразу четыре условия, чтобы иметь право оспорить сделку. Так, сделку нельзя будет оспорить, если собственник пропустили сроки, которые установил для этого закон. Негативные последствия для организации — еще он повод оспорить сделку. Кроме того, сделку можно оспорить, если партнер компании знал о заинтересованности. У собственника также должен быть как минимум один процент голосов. Когда все условия соблюдаются, у собственника есть право спорить с решением по сделке.

С каждым годом требования налоговиков ужесточаются. Инспекторы все пристальнее присматриваются к организациям, взаимозависимость видят даже там, где ее, казалось бы, сложно найти. Проверяющие постепенно отходят от традиционного подхода, когда компании считают взаимозависимыми, если их директора друзья или родственники.

Судебная практика показывает удивительные примеры того, как налоговики ищут взаимозависимость (см. также про трансфертное ценообразование). Так, инспекторы нашли связь между компаниями из-за того, что их руководители когда-то учились вместе в университете (решение Арбитражного суда Красноярского края от 10.11.17 № А33-883/2017). Компаниям стоит быть готовыми даже к такому неоднозначному подходу ревизоров.

Гость, уже успели прочесть в свежем номере?

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *