Правовое положение инвестиционных товариществ в налоговом праве

Содержание

Инвестиционное товарищество в сфере налогообложения

1 января 2012 г. вступил в силу Федеральный закон от 28.11.2011 №335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе». Данный Закон направлен на создание в России правовых условий для осуществления коллективной инвестиционной деятельности в сфере особо рисковых инновационных бизнес-проектов. Закон предоставляет возможность создавать инвестиционные товарищества в сфере коллективной инвестиционной деятельности.
В связи с принятием Закона вносятся соответствующие изменения в ряд законодательных актов, в частности, в Гражданский и Налоговый кодексы РФ.
Инвестиционное товарищество по своей природе — это договорное объединение нескольких лиц, которое не является юридическим лицом. Отношения между участниками оформляются договором инвестиционного товарищества. Цель заключения такого договора — осуществление товарищами совместной инвестиционной деятельности. В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 2 названного Закона под этой деятельностью понимается деятельность по приобретению и (или) отчуждению:

  • не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ и товариществ;
  • финансовых инструментов срочных сделок;
  • долей в складочном капитале хозяйственных партнерств.

Таким образом, инвестиционное товарищество представляет собой особую разновидность простого товарищества (статья 1041 ГК РФ), предназначенную для осуществления коллективной инвестиционной деятельности.
В соответствии со статьей 11 соответствующего Закона договор инвестиционного товарищества должен содержать следующие условия:

  • размер и состав вкладов;
  • сроки и порядок внесения вкладов;
  • размер долей каждого товарища в общем имуществе и порядок изменения таких долей;
  • ответственность товарищей за нарушение обязанностей по внесению вкладов;
  • совокупный размер вкладов;
  • иные условия, предусмотренные Законом.

Договор инвестиционного товарищества, а также дополнительные соглашения, приложения к нему (в том числе инвестиционная декларация) подлежат нотариальному удостоверению (части 1 статьи 8 Закона). При этом инвестиционная декларация — это документ, который предусматривает ограничение объема и размеров сделок, совершаемых управляющим товарищем (одним или несколькими), в отношении одного лица или группы лиц. Данный документ также именуется политикой ведения общих дел и является приложением к договору инвестиционного товарищества.
В силу части 6 статьи 3 Закона «Об инвестиционном товариществе» число участников договора инвестиционного товарищества не должно превышать 50 человек. Сторонами договора могут быть:

  • коммерческие организации;
  • индивидуальные предприниматели;
  • некоммерческие организации (если инвестиционная деятельность служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям);
  • иностранные юридические лица и иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву, в случаях, установленных Законом.

Указанные лица могут быть сторонами нескольких договоров инвестиционного товарищества в соответствии с частью 5 статьи 3 Закона «Об инвестиционном товариществе». Ограничение данного права, в том числе и по соглашению, не допускается.

Среди товарищей выделяются управляющие товарищи — один или несколько товарищей, которые осуществляют от имени остальных участников ведение общих дел товарищества (пункт 2 статья 3 Закона). Управляющий товарищ имеет право на вознаграждение за ведение общих дел, которое включается в состав общих расходов, связанных с совместной инвестиционной деятельностью.
Согласно пункту 3 статьи 4 Закона «Об инвестиционном товариществе» один из управляющих товарищей может быть наделен статусом уполномоченного управляющего товарищества. При этом уполномоченным управляющим товарищем может являться исключительно организация. На уполномоченного управляющего товарища договором инвестиционного товарищества возлагается ряд обязанностей, в частности:

  • ведение налогового учета в связи с участием в договоре инвестиционного товарищества;
  • ведение обособленного учета доходов и расходов в порядке, установленном уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти;
  • открытие банковского счета для совершения операций с денежными средствами по договору инвестиционного товарищества.

Отличительной особенностью инвестиционного товарищества является его гласность. Законом «Об инвестиционном товариществе» установлен запрет на создание негласных инвестиционных товариществ, то есть таких, существование которых не раскрывается для третьих лиц. Отметим, что положения Гражданского кодекса РФ о простом товариществе позволяют предусмотреть в договоре создание негласного товарищества (статья 1054 ГК РФ).
Однако в соответствии с частью 1 статьи 12 Закона условия договора инвестиционного товарищества раскрытию не подлежат и охраняются Федеральным законом от 29.07.2004 №98-ФЗ «О коммерческой тайне».
При этом в связи с принятием Закона об инвестиционном товариществе возникла необходимость внесения ряда дополнений в первую и вторую части Налогового кодекса, что было сделано Законом от 28.11.2011 №336-ФЗ .
Так, в Налоговом кодексе РФ появилась статья 24.1 «Участие налогоплательщика в договоре инвестиционного товарищества», которая определяет, как товарищи в зависимости от своего статуса уплачивают тот или иной налог:

  • налог на прибыль, НДФЛ каждый товарищ уплачивает самостоятельно;
  • остальные налоги уплачивает управляющий товарищ, ответственный за ведение налогового учета. Он же признается налоговым агентом по доходам иностранных лиц от участия в инвестиционном товариществе.

В свою очередь, обязанность по ведению налогового учета, в соответствии с пунктом 3 статьи 4 Закона №335 «Об инвестиционном товариществе», возлагается на уполномоченного управляющего товарища.
Согласно пункту 4 статьи 24.1 НК РФ уполномоченный товарищ, в частности, обязан:

  • направлять в налоговый орган по месту своего учета копию договора инвестиционного товарищества (за исключением инвестиционной декларации);
  • вести обособленный налоговый учет по операциям инвестиционного товарищества в порядке, установленном главой 25 НК РФ;
  • представлять в налоговый орган расчет финансового результата инвестиционного товарищества (подробнее об этом речь пойдет ниже);
  • сообщать в налоговый орган по месту своего учета об открытии или о закрытии счетов инвестиционного товарищества в течение семи дней со дня их открытия или закрытия.

При этом ответственность за нарушения законодательства о налогах и сборах, допущенные в связи с выполнением договора инвестиционного товарищества, несет управляющий товарищ, ответственный за ведение налогового учета. Ответственность за неисполнение обязанности по уплате налога на прибыль организаций, НДФЛ с прибыли (дохода), приходящейся на долю участника договора инвестиционного товарищества, несет соответствующий участник (пункт 7 статья 108 НК РФ).
Если уполномоченный управляющий товарищ не уплатит (уплатит не полностью) налог в связи с выполнением договора инвестиционного товарищества в установленный срок (за исключением налога на прибыль), недоимка будет взыскана в принудительном порядке за счет средств на счете инвестиционного товарищества. В случае недостаточности средств на указанном счете взыскание производится со счетов сначала уполномоченного управляющего, затем других управляющих товарищей. Если и этого недостаточно, то взыскание производится за счет денежных средств на счетах остальных участников товарищества пропорционально доле каждого товарища в их общем имуществе (пункт 1.1 статьи 46 НК РФ).
При нехватке денежных средств на вышеуказанных счетах недоимка будет погашаться последовательно (пункт 5.1 статья 47 НК РФ) за счет имущества:
1) общего;
2) уполномоченного управляющего товарища;
3) управляющих товарищей;
4) остальных товарищей пропорционально доле каждого в общем имуществе.
Согласно пункту 4 статьи 24.1 НК РФ товарищ, ответственный за ведение налогового учета (уполномоченный управляющий товарищ), обязан представлять в налоговый орган по месту своего учета расчет финансового результата инвестиционного товарищества в сроки, установленные для представления декларации по налогу на прибыль организаций. Форма указанного расчета утверждается Минфином.
Декларации представляются не позднее 28 календарных дней со дня окончания соответствующего отчетного периода, а по итогам налогового периода — не позднее 28 марта года, следующего за истекшим налоговым периодом (пункты 3, 4 статьи 289 НК РФ).
Уполномоченный товарищ обязан представлять участникам договора:

  • копию расчета финансового результата;
  • сведения о приходящейся на каждого из участников доле прибыли (убытка).

Делать это нужно в срок, установленный договором, но не позднее 15 дней до окончания срока представления в ИФНС «прибыльных» деклараций. Например, за I квартал 2012 года декларация по налогу на прибыль должна быть представлена не позднее 28 апреля 2012 года, то есть копия расчета у участников должна появиться не позднее 9 апреля 2012 ода.
При этом непредставление уполномоченным товарищем расчета финансового результата инвестиционного товарищества в налоговый орган по месту учета в установленный срок влечет взыскание штрафа в размере 1000 руб. за каждый полный или неполный месяц со дня, установленного для его представления (пункт 2 статья 119 НК РФ). Представление расчета, содержащего недостоверные сведения, влечет взыскание штрафа в размере 40 000 руб. (пункт 1 статья 119.2 НК РФ), а те же деяния, совершенные умышленно, — 80 000 руб. (пункт 2 статья 119.2 НК РФ).
В случае если в расчет финансового результата вносятся уточнения, уполномоченный товарищ в течение пяти дней (с даты их внесения) обязан представить уточненный расчет в налоговый орган по месту своего учета и его копию участникам договора (подпункт 7 пункт 4 статья 24.1 НК РФ).
Получив копию уточненного расчета финансового результата, участник договора, уплачивающий налог на прибыль организаций, НДФЛ, обязан подать уточненную налоговую декларацию (расчет) в налоговый орган по месту учета участника не позднее 15 дней со дня, когда ему была передана копия уточненного расчета. Если 15-дневный срок соблюдается, то данный участник от ответственности освобождается (пункт 6.1 статья 81 НК РФ).

Инвестиционное товарищество

Инвестиционное товарищество — организационно-правовая форма, позволяющая объединить финансовые и организационные усилия нескольких участников для инвестиций в рисковые проекты или проекты, требующие существенных капиталовложений. Это разновидность простого товарищества, представляющая собой российский аналог ограниченного партнерства (англ. limited partnership), используемого в законодательствах других стран.

Законодательное регулирование

Создание и деятельность инвестиционных товариществ регламентируется Федеральным законом № 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе»(принят 28 ноября 2011 года, вступил в силу 1 января 2012 года) и Налоговым кодексом. Инвестиционное товарищество — это разновидность договора простого товарищества, которое регулируется главой 55 Гражданского кодекса РФ. Фактически является аналогом ограниченного партнерства (англ. Limited Liability Partnership) — конструкции, которая используется в законодательствах других стран. Цель закона — «создание правовых условий для привлечения инвестиций в экономику Российской Федерации и реализации инвестиционных проектов».

Причины появления

Задачей разработчиков проекта закона было устранение недостатков в российском законодательстве, связанных с отсутствием организационно-правовых форм для инвестирования в рисковые проекты.

Основные характеристики

Договор

  • Двое или несколько товарищей соединяют свои вклады и осуществляют совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли.

Участники

  • Участниками инвестиционного товарищества могут быть национальные и иностранные юридические лица. Со 2 августа 2014 года физические лица, в том числе в статусе индивидуальных предпринимателей не могут быть участниками инвестиционного товарищества.
  • Число товарищей не должно быть больше пятидесяти.
  • Согласно закону участники товарищества могут иметь три статуса: товарищей-вкладчиков, управляющих и уполномоченных управляющих. Управляющие товарищи, кроме внесения вклада, ведут общие дела от имени товарищества. Управляющих товарищей может быть несколько. Обязанности по учету доходов и расходов товарищества, открытию банковского счета и ведению налогового учета исполняет один из управляющих товарищей — уполномоченный товарищ, который имеет право получать вознаграждение за эту работу.
  • Вести дела инвестиционного товарищества может также созданный товарищами инвестиционный комитет.

Права

Товарищи имеют право:

  • Получать часть прибыли от участия в договоре инвестиционного товарищества.
  • Знакомиться со всей документацией по ведению общих дел товарищества.
  • Получить свою долю в общем имуществе по истечении срока действия договора или по достижении установленной им цели. Порядок получения долей устанавливается договором.
  • Участвовать в принятии решений, касающихся общих дел товарищества.

Обязанности

  • Каждый из товарищей обязан внести свой вклад в общее дело. Согласно общему правилу вкладом могут быть только денежные средства. Управляющие товарищи могут в качестве вклада вносить иное имущество, имеющие денежную оценку права, профессиональные знания, навыки, умения и деловую репутацию.

Ответственность

  • Простые товарищи. Ответственность по общим договорным обязательствам (контрагенты — субъекты предпринимательской деятельности) ограничена размером их вкладов в общее имущество.
  • Управляющие товарищи. Кроме упомянутого выше, солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам всем своим имуществом, если общего имущества инвестиционного товарищества недостаточно для удовлетворения требований кредиторов.
  • По общим обязательствам, которые возникли не из договоров или из договоров, контрагенты по которым не являются субъектами предпринимательской деятельности, все участники товарищества отвечают солидарно всем своим имуществом.

Распределение прибыли

  • Прибыль между участниками товарищества распределяется по общему правилу пропорционально их вкладам.

Особенности налогового учета

  • Налоговый учет доходов товарищества ведет уполномоченный товарищ. Он же является налоговым агентом в отношении доходов, выплачиваемых товарищам-иностранным лицам.
  • Не облагаются НДС:
    • работа управляющего товарища по ведению общих дел;
    • внесение вкладов;
    • передача денежных средств участнику договора инвестиционного товарищества при выводе его доли из общего имущества или разделе общего имущества.

В целом инвестиционное товарищество как правовая конструкция позволяет иностранным компаниям снизить риски при инвестировании.

> См. также

  • Предпринимательство
  • Полное товарищество
  • Иностранные инвестиции в Россию

Примечания

  1. 1 2 Правовой режим иностранных инвестиций в Российской Федерации
  2. Консультант Плюс
  3. PWC (недоступная ссылка с 24-05-2013 — история, копия)

> Литература

  • Андрей Пушкин. Правовой режим иностранных инвестиций в Российской Федерации. — М.: Альпина Паблишер, 2012. — 376 с. — ISBN 978-5-9614-1954-2.

Ссылки

  • Федеральный закон от 28 ноября 2011 г. N 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе»

Что представляет собой инвестиционное товарищество

1 января 2012 года вступил в действие ФЗ от 28.11.2011 г. №335, регулирующий отношения участников инвестиционного товарищества (ИТ). В этом же году были внесены изменения в ГК РФ, благодаря которым появилась такая форма взаимодействия, как инвестиционное товарищество. Появились соответствующие поправки и в Налоговом кодексе. ИТ открыло новые возможности. В частности, данная форма товарищества обеспечивает сокращение издержек, повышает степень защиты активов от судебных исков, гарантирует исполнение обязательств по договору.

Что такое инвестиционное товарищество

При ведении деятельности крайне важно правильно подобрать форму для исполнения поставленных целей. ИТ сочетает в себе следующие правовые конструкции:

  • Коммандитное товарищество.
  • Простое товарищество.

Целью формирования ИТ стало устранение минусов предыдущих моделей. Товарищество создается на основании соглашения. Предметом соглашения является коллективная деятельность, связанная с инвестированием. В процессе существования ИТ происходит покупка и продажа ценных бумаг, облигаций, долей в капитале. Рассматриваемой деятельностью занимается несколько участников.

Следует отметить несколько особенностей инвестиционного товарищества:

  • Главная цель инвестирования – извлечение прибыли. Полученные средства распределяются между всеми сторонами. При этом нет промежуточного налогообложения. Если учредительная документация ЮЛ является публичной, то условия существования ИТ не раскрываются.
  • ИТ было наделено характеристиками ЮЛ. В частности, это усложненный процесс расторжения соглашения и выдела доли участника.

Инвестиционное товарищество можно сравнить с паевыми фондами.

Участники инвестиционного товарищества

Участниками ИТ могут быть эти лица:

  • Коммерческие компании.
  • ИП.
  • Некоммерческие структуры, если инвестирование не противоречит уставу.

В инвестиционном товариществе могут участвовать иностранные организации. Рассмотрим статус, которыми наделяются участники:

  • Товарищ.
  • Товарищ, занимающийся управленческой деятельностью. Лицо имеет право на ведение общих дел: управление активами, заключение сделок.
  • Уполномоченный товарищ, занимающийся управленческой деятельностью. На это лицо открываются банковские и прочие счета. Уполномоченный товарищ обязан уплачивать НДС, вести учет.

В ИТ может быть несколько управляющих лиц, но уполномоченный товарищ – это всегда один человек.

ВАЖНО! Управляющим товарищем может быть только ЮЛ. Уполномоченным товарищем не может являться иностранная организация. Исключение – компании с представительством в РФ.

После заключения соглашения участники вносят вклады. Доли в совместном имуществе ИТ определяются соразмерно размеру вклада. Размер доли участников может быть увеличен за счет внесения:

  • собственности;
  • прав на собственность;
  • нематериальных активов;
  • деловой операции.

То есть доли участников определяются самим товариществом. К примеру, договор инвестиционного товарищества заключается между двумя участниками. Одна сторона вносит вклад в размере 150 000 рублей, вторая – 50 000 рублей. То есть первому участнику принадлежит доля в размере 75%, а второму – 25%. Однако было принято решение о том, что сторона со вкладом 50 000 рублей увеличивает его за счет своей деловой репутации. Таким образом, доля этого участника увеличивается до 50%. То есть вклад стороны может быть увеличен за счет «виртуальных» вливаний.

Различные вопросы, связанные с деятельностью ИТ, решаются или на общем собрании, или комитетом, в который входят представители. Заключение сделок – ответственность управляющих лиц. Если управляющих несколько, особенности их взаимодействия прописываются в соглашении.

Особенности договора инвестиционного товарищества

Инвестиционное товарищество функционирует на основании ряда документов. В частности, это следующие бумаги:

  • Соглашение.
  • Декларация.
  • Доверенность на ведение дел.

По соглашению двое или несколько участников договариваются об объединении вкладов с целью последующей совместной инвестиционной деятельности. При этом не регистрируется ЮЛ. Изменить условия соглашения можно следующими способами:

  • По соглашению участников.
  • Через суд.

Второй вариант актуален в том случае, если участники не смогли достигнуть согласия в вопросах изменения условий.

Условия договора

Существенные условия – это такие условия, которые обязательно нужно внести в договор. Рассмотрим их:

  • Указание того, что товарищество является инвестиционным.
  • Размер вкладов, сроки их внесения.
  • Размер долей всех сторон договора, порядок их изменения.
  • Ответственность за невыполнение порядка внесения вкладов.
  • Объем вознаграждения, которое будет выплачиваться управляющим товарищам. Оно может зависеть от полученной прибыли или быть фиксированным.
  • Срок действия соглашения.

Условия договора также могут быть несущественными. То есть включение их в соглашение выполняется на усмотрение участников товарищества. Рассмотрим перечень несущественных условий:

  • Ответственность за невыполнение условий договора.
  • Порядок распределения прибыли от деятельности.
  • Права и обязанности лиц, участвующих в ИТ.
  • Условия, при которых участник, не наделенный статусом управляющего, может обратиться в суд от лица товарищества.
  • Условия изменения объема вознаграждения управляющему, если оно является фиксированным.
  • Условия выхода из ИТ.
  • Порядок отчуждения доли до окончания действия соглашения.
  • Ограничение объема вливаний в один инвестиционный проект.
  • Порядок смены управляющего товарищества.
  • Минимальный объем вклада в один проект.

Несущественные условия зависят от потребностей конкретного ИТ.

Что нельзя включать в договор?

Некоторые условия нельзя вписывать в договор товарищества:

  • Деятельность, не относящаяся к инвестиционной.
  • Неразглашение условий договора.

В соглашении не могут быть пункты, которые противоречат законодательству.

Расчет финансового результата

Расчет финансового результата прописывается в специальной форме, утвержденной приказом Минфина от 13.06.2012 г. №77. В форме присутствуют следующие пункты:

  • ИНН товарищества, КПП.
  • Номер корректировки.
  • Отчетный период.
  • Дата подачи.
  • Название договора ИТ.
  • Контактный телефон.
  • Показатели с рассчитанной суммы: доход от выбытия, траты на приобретение, размер прибыли, убытка и прочее.

Форму расчета финансового результата можно найти в интернете.

Налогообложение инвестиционного товарищества

На основании ФЗ от 28.11.2011 г. №336 были внесены поправки в НК РФ. Существует 2 группы налоговых обязательств:

  1. Общие налоги и сборы. Оплачивает их ответственное лицо.
  2. Налоги и сборы одной из сторон товарищества, сформированные из-за участия в ИТ. Оплачивать их должен непосредственно участник.

Если налоги не выплачиваются, ответственность за это несут все участники товарищества. Задолженность выплачивается за счет общих средств ИТ. Если общих средств не хватает, участники несут субсидиарную ответственность.

ВАЖНО! Ответственность участников не ограничена размером их вклада.

Касательно НДС в законе ничего не говорится. Связано это с тем, что деятельность ИТ связана с операциями с ценными бумагами. Эти действия освобождены от начисления НДС на основании пункта 2 статьи 149 НК РФ.

В настоящее время в российском законодательстве отсутствуют приемлемые для инвестиционного сообщества договорные организационно-правовые формы осуществления коллективной инвестиционной деятельности, учитывающие особенности реализации венчурных (особо рисковых) бизнес-проектов. Чтобы восполнить данный пробел, был принят закон, который предусматривает создание инвестиционных товариществ. Рассмотрим основные положения документа об инвестиционных товариществах.

Коллективные инвестиции без образования юридического лица

Федеральный закон от 28.11.2011 №335‑ФЗ «Об инвестиционном товариществе» (далее – Федеральный закон №335‑ФЗ) вступил в силу 1 января 2012 года.

Целью данного закона является создание правовых условий для привлечения инвестиций в экономику РФ и реализации инвестиционных проектов на основании договора инвестиционного товарищества.

Платформа ОФД 📌 РекламаОФД со скидкой 30%. Новогодняя акция на подключение касс ОФД поможет бухгалтеру сдать отчеты + аналитика продаж + работа с Честным ЗНАКом Узнать больше

Что касается сферы действия недавно принятого закона, рассматриваемый правовой акт в соответствии с ГК РФ регулирует особенности договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (договора инвестиционного товарищества), включая правовое положение и ответственность участников договора инвестиционного товарищества, порядок установления, изменения или прекращения прав и обязанностей участников договора инвестиционного товарищества.

Федеральный закон №335‑ФЗ вводит некоторые новые понятия.

Так, под совместной инвестиционной деятельностью понимается осуществляемая товарищами совместно на основании договора инвестиционного товарищества деятельность по приобретению и (или) отчуждению не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, финансовых инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств.

Политика ведения общих дел (инвестиционная декларация) определяется как документ, который является приложением к договору инвестиционного товарищества, утверждается в установленном законом порядке товарищами и предусматривает ограничение объема и размера сделок, совершаемых одним управляющим товарищем или несколькими управляющими товарищами, в том числе в отношении одного лица или группы лиц, включая лиц, являющихся аффилированными по отношению к таким управляющим товарищам и (или) их аффилированным лицам.

Для целей Федерального закона №335‑ФЗ под финансовым инструментом срочных сделок, не обращающихся на организованном рынке, понимается договор, являющийся производным финансовым инструментом в соответствии с Федеральным законом от 22.04.1996 №39‑ФЗ «О рынке ценных бумаг».

Договор инвестиционного товарищества. По договору инвестиционного товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли.

В договоре инвестиционного товарищества товарищи участвуют в пределах и в объеме, которые установлены ГК РФ, Федеральным законом №335‑ФЗ и договором инвестиционного товарищества, при этом один или несколько товарищей осуществляют от имени остальных товарищей ведение общих дел товарищей (управляющие товарищи).

Стороны договора. Сторонами договора инвестиционного товарищества могут быть как коммерческие, так и некоммерческие организации в случаях, установленных федеральным законом, постольку, поскольку осуществление инвестиционной деятельности служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям.

Физические лица могут быть сторонами договора инвестиционного товарищества в случае, если они являются индивидуальными предпринимателями, зарегистрированными в установленном порядке и осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

Что касается иностранных юридических лиц, а также иностранных организаций, не являющихся юридическими лицами по иностранному праву, они участвуют в качестве стороны договора инвестиционного товарищества с учетом установленных международными договорами РФ и законодательством РФ особенностей правового положения этих лиц.

Ограничения при заключении договора инвестиционного товарищества. Товарищи могут быть сторонами нескольких договоров инвестиционного товарищества. Ограничение прав товарищей на участие в нескольких договорах инвестиционного товарищества, в том числе по соглашению сторон, не допускается.

При этом число участников договора инвестиционного товарищества ограничено и не должно быть более 50.

Кроме этого, законодательно устанавливается, что стороны договора инвестиционного товарищества и другие лица не вправе размещать рекламу совместной инвестиционной деятельности, осуществляемой по договору инвестиционного товарищества, а также привлекать новых лиц к совместной инвестиционной деятельности посредством публичной оферты.

Кроме того, договор инвестиционного товарищества должен иметь наименование (индивидуальное обозначение), включающее в себя слова «инвестиционное товарищество».

Отличительные признаки договора. Исходя из приведенных норм Федерального закона №335‑ФЗ конструкция инвестиционного товарищества имеет следующие отличительные признаки:

– при заключении договора инвестиционного товарищества не образуется юридическое лицо;

– одновременно в договоре участвует не менее двух лиц, но не более 50 участников;

– один или несколько товарищей осуществляют от имени остальных товарищей ведение общих дел товарищей;

– сторонами договора инвестиционного товарищества могут быть коммерческие организации, некоммерческие организации, в том числе иностранные юридические лица, а также иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву, индивидуальные предприниматели;

– участники договора инвестиционного товарищества могут участвовать также и в других договорах без каких‑либо ограничений.

Возможности участников инвестиционного товарищества

Права и обязанности товарищей

Обязанности товарищей.Поскольку в соответствии с договором инвестиционного товарищества товарищи обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность для извлечения прибыли, каждый товарищ обязан внести вклад в общее дело. Помимо обязанности по внесению в общее дело вклада, управляющий товарищ обязан осуществлять самостоятельно либо совместно с другим управляющим товарищем или несколькими другими управляющими товарищами ведение общих дел товарищей. Договором инвестиционного товарищества на одного из управляющих товарищей (уполномоченного управляющего товарища) возлагаются такие обязанности как осуществление обособленного учета доходов и расходов в установленном порядке (на данный момент не установлен такой порядок), открытие банковского счета по договору инвестиционного товарищества и ведение налогового учета по указанному договору.

Обратите внимание:

Возложение обязанностей уполномоченного управляющего товарища на управляющего товарища, не являющегося юридическим лицом, не допускается.

При этом уполномоченный управляющий товарищ в порядке и в сроки, которые установлены договором инвестиционного товарищества, предоставляет участникам договора сведения о:

– суммах расходов, произведенных управляющими товарищами в интересах всех товарищей для ведения общих дел товарищей, в том числе приходящихся на каждого участника договора инвестиционного товарищества;

– суммах вознаграждения управляющих товарищей за ведение общих дел товарищей, в том числе приходящихся на каждого товарища;

– текущем размере доли каждого участника договора инвестиционного товарищества в общем имуществе.

Права товарищей.Каждый товарищ имеет право:

– получать часть прибыли от участия в договоре инвестиционного товарищества пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества;

– знакомиться со всей документацией по ведению общих дел товарищей, в том числе получать копию нотариально удостоверенного договора инвестиционного товарищества;

– получать свою долю в общем имуществе товарищей в порядке, установленном договором инвестиционного товарищества, по истечении срока действия договора инвестиционного товарищества или по достижении установленной им цели;

– участвовать в принятии решений, касающихся общих дел товарищей, в порядке, установленном законом.

Помимо указанных прав, управляющий товарищ имеет право на получение вознаграждения за ведение общих дел товарищей в размере и в порядке, которые устанавливаются договором инвестиционного товарищества. Размер вознаграждения может быть как фиксированным (может изменяться в течение действия договора), так и зависеть от размера прибыли товарищей или определяться иным образом, это прописывается в договоре. Вознаграждение управляющего товарища за ведение общих дел входит в состав общих расходов, связанных с совместной инвестиционной деятельностью.

Федеральным законом №335‑ФЗ предусматривается возможность наряду с правами и обязанностями, указанными выше, устанавливать иные права и обязанности товарищей.

Вклады товарищей

Порядок внесения вкладов зависит от того, является ли товарищ управляющим.

Вклад управляющего товарища.Вкладом управляющего товарища признается все то, что управляющий товарищ вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, имущественные и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация.

Обратите внимание:

Внесение управляющим товарищем подакцизных товаров в качестве вклада в общее дело не допускается.

Денежная оценка вклада, вносимого управляющим товарищем не в денежной форме, производится оценщиком в порядке, установленном законодательством, регулирующим оценочную деятельность в РФ.

Федеральный закон №335‑ФЗ допускает, что по общему согласию участников договора инвестиционного товарищества в отношении управляющего товарища может быть установлено требование о внесении в качестве части вклада в общее имущество денежных средств, размер которых определяется условиями договора инвестиционного товарищества.

Вклад товарища, не являющегося управляющим. Вкладом товарища, не являющегося управляющим, в общее дело могут быть только денежные средства. При этом такой товарищ отвечает по общим договорным обязательствам товарищей, контрагентами по которым являются субъекты предпринимательской деятельности, всем своим имуществом в пределах не внесенной им в установленный договором инвестиционного товарищества срок части вклада в общее дело.

Особые положения по вкладам товарищей.Законодатель предусмотрел санкции за несвоевременное внесение вкладов:

– при невыполнении товарищем обязанности по первоначальному внесению вклада или первой части вклада в общее дело при последовательном внесении такой товарищ обязан уплатить проценты, начисленные на сумму задолженности, исходя из действующей ставки рефинансирования, а также неустойку в размере 10% годовых с невнесенной части вклада за каждый день просрочки. Кроме того, такой товарищ обязан возместить причиненные в связи с этим убытки в части, превышающей сумму указанных годовых процентов;

– при невыполнении товарищем обязанности по последующему внесению части вклада в общее дело при последовательном внесении часть доли такого товарища в общем имуществе, соответствующая ранее внесенной части вклада, подлежит продаже другим участникам договора инвестиционного товарищества на условиях, определяемых договором инвестиционного товарищества.

При этом законодатель допускает иные положения, которые должны быть прописаны в договоре инвестиционного товарищества.

Общее имущество товарищей

Доли товарищей в общем имуществе. Размер доли каждого из товарищей в общем имуществе товарищей определяется пропорционально стоимости внесенных ими вкладов в общее дело.

При этом в течение срока действия договора инвестиционного товарищества раздел общего имущества товарищей и выделение из него доли в натуре по требованию товарища не допускаются, если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества. Соответственно, данные положения должны быть прописаны в договоре.

Раздельный учет имущества.Ведется раздельный учет общего имущества товарищей и имущества управляющего товарища (товарищей): общее имущество товарищей учитывается уполномоченным управляющим товарищем на отдельном балансе, и по такому общему имуществу ведется самостоятельный учет.

Ведение общих дел товарищей

Федеральным законом №335‑ФЗ предусмотрены следующие ограничения по ведению общих дел. Не допускается ведение общих дел товарищей следующими товарищами:

– не являющимися управляющими товарищами;

– являющимися иностранными организациями, не осуществляющими своей деятельности в РФ через постоянные представительства.

Обратите внимание:

Соглашение, предусматривающее ведение общих дел товарищей товарищами, не являющимися управляющими, ничтожно.

Инвестиционный комитет.Принятие решений, касающихся общих дел товарищей, осуществляется по общему согласию всех товарищей, если иное не предусмотрено законом или договором инвестиционного товарищества. Участие товарищей в принятии решений, касающихся общих дел товарищей, может осуществляться посредством создания специального комитета товарищей (инвестиционного комитета), в состав которого на основании доверенностей могут входить представители товарищей, в том числе обладающие специальными познаниями в сфере совместной инвестиционной деятельности. В случае создания инвестиционного комитета договором инвестиционного товарищества должен устанавливаться порядок его формирования, созыва и проведения его собраний. Каждый участник инвестиционного комитета имеет один голос. Решения инвестиционного комитета принимаются простым большинством голосов его участников, иное может быть предусмотрено договором инвестиционного товарищества.

Если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества, к компетенции инвестиционного комитета относятся:

– утверждение и изменение политики ведения общих дел (инвестиционной декларации);

– принятие решений об одобрении или отказе в одобрении сделок, которые совершены управляющим товарищем от имени всех товарищей, относятся к совместной инвестиционной деятельности и в отношении которых его право на ведение общих дел товарищей было ограничено условиями договора инвестиционного товарищества, доверенностью на ведение общих дел товарищей, политикой ведения общих дел (инвестиционной декларацией);

– принятие решений о возмещении или об отказе в возмещении управляющему товарищу, совершившему от имени всех товарищей сделки, которые относятся к совместной инвестиционной деятельности и в отношении которых его право на ведение общих дел товарищей было ограничено, либо заключившему в интересах всех товарищей не относящиеся к совместной инвестиционной деятельности сделки от своего имени, произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимы в интересах всех товарищей;

– принятие решений об обращении в суд для признания недействительной сделки, совершенной управляющим товарищем, вышедшим за пределы ограничений, установленных договором инвестиционного товарищества, доверенностью на ведение общих дел товарищей и политикой ведения общих дел (инвестиционной декларацией).

Ведение общих дел управляющим товарищем. При ведении общих дел товарищей один или несколько управляющих товарищей вправе действовать от имени всех товарищей.

Возложение на одного управляющего товарища или нескольких управляющих товарищей обязанностей по ведению общих дел и освобождение управляющих товарищей от этих обязанностей осуществляются по решению, принятому простым большинством голосов участников договора инвестиционного товарищества.

В отношениях с третьими лицами полномочие управляющего товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью на ведение общих дел товарищей. Доверенность выдается ему остальными товарищами, в ней говорится, что представляемые управляющим товарищем лица являются участниками договора инвестиционного товарищества, а также указываются дата заключения, номер и наименование (индивидуальное обозначение) этого договора. Передоверие полномочий на ведение общих дел товарищей не допускается. И в отношениях с третьими лицами товарищи не могут ссылаться на ограничения прав управляющего товарища, совершившего сделку от имени всех товарищей, за исключением случаев, если будет доказано, что в момент заключения сделки третье лицо знало или должно было знать о наличии таких ограничений.

Обратите внимание:

Если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества, сделки управляющего товарища, которые совершены от имени всех товарищей, которые относятся к совместной инвестиционной деятельности и в отношении которых его право на ведение общих дел было ограничено условиями договора, доверенностью на ведение общих дел, политикой ведения общих дел (инвестиционной декларацией), могут быть одобрены инвестиционным комитетом в порядке и в сроки, которые установлены договором инвестиционного товарищества. В случае отказа в одобрении такой сделки она считается заключенной от имени и в интересах управляющего товарища, который обязан возместить остальным товарищам убытки, понесенные вследствие совершения такой сделки.

Сделки, не относящиеся к совместной инвестиционной деятельности, но необходимые в интересах всех товарищей для ведения общих дел товарищей, связанных с осуществлением совместной инвестиционной деятельности, совершаются управляющим товарищем от своего имени и за свой счет. Если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества, управляющий товарищ, заключивший в интересах всех товарищей указанные сделки от своего имени, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов. В этом случае договор инвестиционного товарищества должен содержать условия и порядок возмещения таких расходов, а также предусматривать обязанность управляющего товарища представлять регулярные отчеты, содержащие информацию об общей сумме произведенных расходов по этим сделкам и о доле расходов, приходящейся на каждого товарища, не являющегося управляющим товарищем, в соответствии с условиями договора инвестиционного товарищества.

В случае, если ведение общих дел товарищей возложено на нескольких управляющих товарищей, договор инвестиционного товарищества должен содержать условия совместного ведения таких дел управляющими товарищами, в том числе порядок взаимодействия при ведении таких дел, распределение между управляющими товарищами предоставленных им другими товарищами прав и обязанностей.

Полномочия на ведение общих дел товарищей, предоставленные одному или нескольким управляющим товарищам, могут быть прекращены судом, в том числе третейским, по требованию одного участника инвестиционного товарищества или нескольких участников договора инвестиционного товарищества в связи с нарушением условий договора инвестиционного товарищества и (или) положений Федерального закона №335‑ФЗ.

Кроме того, договором инвестиционного товарищества может предусматриваться внесудебный порядок прекращения полномочий управляющего товарища на ведение общих дел товарищей по решению, принятому простым большинством участников договора инвестиционного товарищества. В этом случае договор инвестиционного товарищества должен содержать исчерпывающий перечень оснований для прекращения полномочий управляющего товарища на ведение общих дел. Управляющий товарищ вправе обжаловать в суд решение участников договора инвестиционного товарищества о прекращении его полномочий, а также требовать возмещения в полном объеме причиненных данным решением убытков. При прекращении полномочий управляющего товарища на ведение общих дел товарищей договор инвестиционного товарищества в отношениях между таким управляющим товарищем и другими товарищами прекращается с применением последствий, предусмотренных Федеральным законом №335‑ФЗ и договором инвестиционного товарищества. В этом случае на основании решения товарищей либо суда или третейского суда в договор инвестиционного товарищества вносятся необходимые изменения.

В случае, если ведение общих дел товарищей осуществлялось несколькими управляющими товарищами, при прекращении полномочий одного из них ведение общих дел товарищей осуществляется оставшимися управляющим товарищем или управляющими товарищами при условии, что иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества. Одновременно с решением о прекращении полномочий управляющего товарища или в течение трех дней с момента вступления в законную силу решения суда о прекращении полномочий управляющего товарища товарищи вносят в договор инвестиционного товарищества изменения об условиях совместного ведения общих дел товарищей управляющими товарищами.

В случае, если в результате прекращения полномочий управляющего товарища в договоре инвестиционного товарищества остаются только товарищи, не являющиеся управляющими, одновременно с решением о прекращении полномочий управляющего товарища или в течение трех дней с момента вступления в законную силу решения суда о прекращении полномочий управляющего товарища товарищи принимают решение о принятии в состав участников договора инвестиционного товарищества нового управляющего товарища либо о внесении дополнительного вклада в общее имущество и об осуществлении полномочий управляющего товарища другим товарищем или другими товарищами, при этом их права и обязанности по договору инвестиционного товарищества в качестве товарищей, не являющихся управляющими, могут не прекращаться.

Счет инвестиционного товарищества

Банковский счет. Уполномоченный управляющий товарищ открывает отдельный банковский счет, на который поступают денежные средства, переданные в оплату долей в общем имуществе по одному договору инвестиционного товарищества. При заключении договора банковского счета указывается, что уполномоченный управляющий товарищ действует в качестве управляющего товарища, а также с указанием наименования (индивидуального обозначения), даты заключения и номера договора инвестиционного товарищества. При этом имена (наименования) участников договора инвестиционного товарищества при этом не указываются.

На счете инвестиционного товарищества ведется учет денежных средств каждого участника договора инвестиционного товарищества, передавшего их в оплату доли в общем имуществе товарищей.

Данный банковский счет предусмотрен для расчетов по операциям, связанным с ведением общих дел товарищей по договору инвестиционного товарищества, в том числе для осуществления обязательных в соответствии с законодательством РФ налоговых и иных платежей.

Поскольку ведется обособленный учет имущества, в том числе денежных средств, уполномоченного управляющего товарища и инвестиционного товарищества, на данном банковском счете не могут учитываться средства уполномоченного управляющего товарища, за исключением перечисления собственных денежных средств в качестве вклада в общее имущество товарищей.

Обратите внимание:

Взыскание по собственным долгам уполномоченного управляющего товарища не может быть обращено на денежные средства иных участников договора инвестиционного товарищества, находящиеся на счете инвестиционного товарищества.

Кроме этого, в случае признания уполномоченного управляющего товарища несостоятельным (банкротом) общее имущество других участников договора инвестиционного товарищества в конкурсную массу не включается.

При прекращении полномочий уполномоченного управляющего товарища счет инвестиционного товарищества открывается на имя нового уполномоченного управляющего товарища.

Счет для учета ценных бумаг. Для учета прав на ценные бумаги, приобретаемые в ходе осуществления совместной инвестиционной деятельности, уполномоченный управляющий товарищ открывает также отдельный счет депо.

Таким образом, инвестиционное товарищество занимает своего рода промежуточное положение между товариществом на вере и договором о совместной деятельности. Основным принципом правового регулирования договора об инвестиционном товариществе является внедрение в его конструкцию максимального количества диспозитивных возможностей для участников устанавливать удобные им для данного конкретного инновационного или иного бизнес-проекта или случая правила. Такой подход одновременно позволяет использовать вводимую конструкцию договора инвестиционного товарищества для осуществления совместной деятельности не только в венчурных, но и в иных бизнес-проектах (с учетом установленных законом ограничений), требующих объединения имущества и/или управленческих и организационных усилий для осуществления совместной деятельности и достижения положительного экономического эффекта.

Инвестиционное товарищество: налоговая оптимизация, скрытое владение и рефинансирование в группе компаний

Центр
структурирования бизнеса и налоговой безопасности
taxCOACH

Если о Договоре простого товарищества многие уже слышали неоднократно, то о его младшем брате — инвестиционном товариществе (ИТ) — единицы. А принять этот инструмент на вооружение, однозначно, стоит. Это и законная налоговая экономия, и скрытое владение, и безналоговое рефинансирование. Договор регулируется специальным законом1 и отдельными положениями НК РФ.

1. Цели объединения и вклады.

Совместная инвестиционная деятельность предполагает объединение юридических лиц для вложения общего имущества в объекты инвестирования в целях извлечения прибыли.

Объектами инвестиционной деятельности в понимании все еще действующего закона РСФСР2 являются вновь создаваемые и модернизируемые основные фонды и оборотные средства, ценные бумаги, целевые денежные вклады, научно-техническая продукция, другие объекты собственности, а также имущественные права и права на интеллектуальную собственность.

Вкладами в ИТ могут быть деньги, иное имущество, за исключением подакцизных товаров, имущественные права и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация. Оценка вклада не в денежной форме, производится в порядке, предусмотренном в договоре, или оценщиком.

2. Субъектный состав. Права и обязанности сторон.

Участниками договора — Товарищами могут быть только юридические лица, в том числе иностранные, в том числе некоммерческие.
По своей роли в договоре участники ИТ бывают двух видов:

  • Управляющие товарищи — те, кто активно участвуют в деятельности, отвечают по обязательствам товарищества всем своим имуществом, и

  • Товарищи-вкладчики — как правило, участвуют в товариществе пассивно и по его обязательствам отвечают только в пределах своего вклада в совместную деятельность. Их вкладом являются деньги, если иного не предусмотрено договором. Участие Товарищей-вкладчиков не обязательно — вполне все могут иметь статус управляющих товарищей.

Управляющий товарищ правомочен на действия в интересах остальных участников в силу самого договора, доверенность от остальных товарищей ему не требуется. По закону ИТ не может быть негласным, а потому, действуя в интересах всех товарищей, Управляющий раскрывает, что представляет интересы конкретного товарищества, не обозначая участвующих в нем партнеров. Однако вполне возможна ситуация, при которой третьи лица захотят убедиться в широте правомочий лица, действующего от товарищества, на совершение той или иной сделки. В таком случае условия договора все же придется раскрыть, либо лучше заранее выдать соответствующую ему доверенность на управляющего товарища.

Учитывая, что управляющих товарищей может быть несколько, руководящие функции между ними возможно юридически разделить в зависимости от распределенных зон ответственности, например, один Товарищ отвечает за руководство и владение производственным направлением, являясь единственным участником ООО «Производство», второй — за продвижение проекта: его рекламу, поиск новых инвесторов и т.п.

Важный момент: за последствия своих действий в рамках ИТ все управляющие товарищиы несут солидарную ответственность.

Самая главная особенность конструкции — это возможность очень гибкого регулирования отношений сторон, их прав и обязанностей. Закон предусматривает широкие возможности для проработки вопросов:

  • управления инвестиционным товариществом (как принимаются решения, кто за что отвечает),

  • регулирования отношений товарищей (например, максимальная самостоятельность инициатора проекта или, наоборот, «старшинство» за Товарищем-вкладчиком),

  • распределения прибыли (например, частота, пропорционально/непропорционально вкладам и/или активному участию);

  • «входа/выхода» (например, каким критериям должен отвечать желающий присоединиться к договору, как происходят расчеты с выходящим участником и т.п.);

  • установления различных по объему прав и обязанностей, а также процедуры владения активами инвестиционного товарищества (например, у товарища-вкладчика есть право решающего голоса по вопросам, касающихся отчуждения недвижимого имущества) и т.п.

Договором может быть предусмотрен инвестиционный комитет (включающий в себя всех или часть товарищей), который будет решать самые важные вопросы, например, одобрение определенных сделок, включение в состав новых товарищей и т.д. При этом порядок голосования в комитете возможно определить в договоре по разным вопросам совершенно разными способами (исходя из размеров вкладов, по одному голосу у каждого товарища, иным образом).

Подобно фигуре товарища, ведущего общие дела в простом товариществе, в ИТ выбирается Уполномоченный управляющий товарищ, который, помимо общих обязанностей управляющих товарищей, обязан:

  • осуществлять обособленный учет доходов и расходов ИТ;

  • открывать банковские счета в интересах ИТ;

  • вести налоговый учет в связи с участием в договоре инвестиционного товарищества;

  • вести реестр участников договора инвестиционного товарищества (п. 3 ст. 4 ФЗ об ИТ).

Им может быть только российская организация, и именно он выступает «лицом» товарищества во всех реестрах, но о плюсах этого далее.

3. Заключение договора.

Договор подлежит обязательному нотариальному удостоверению и хранению. По сути, конкретный нотариус ведет соответствующее товарищество. На сайте Федеральной нотариальной палаты в обязательном порядке отражается информация о договоре, его названии, например, Договор Инвестиционного товарищества «Инвестиции будущего», и его уполномоченном управляющем товарище (УУТ). И только. Также один экземпляр договора (или копия) предоставляется в налоговый орган по месту регистрации УТТ. Иные лица информацию об условиях и составе участников договора в открытом доступе получить не могут. Реестр участников ведет только УТТ.

Любые изменения в договор также подлежат нотариальному удостоверению, однако в этом случае прямой обязанности на направление измененного договора в налоговый орган в НК РФ нет (Ст. 24.1 НК РФ). Вместе с тем, состав товарищей налоговый орган все равно узнает из обязательной формы расчета финансового результата товарищества, ежеквартально ему предоставляемой (подробнее далее).

Читайте также: Договорные инструменты построения имущественной безопасности в Группе компаний

Договор может быть заключен путем присоединения к нему нового товарища. В этом случае управляющий товарищ заключает с таким лицом нотариальное соглашение о присоединении, определяющее условия, порядок и сроки внесения новым участником вклада в общее дело. При этом внесение изменений в договор инвестиционного товарищества не требуется.
Максимальный срок договора — 15 лет, при истечении которого нужно совершить ряд отдельных «ликвидационных процедур», предусмотренных законом.

4. Особенности налогообложения в ИТ.

НДС.

Также как и в договоре Простого товарищества, вся деятельность ИТ облагается НДС. Но, если договор реализуется только для скрытого владения долями и акциями и совершения сделок с ними, — этот момент значения уже не имеет (такие сделки НДС не облагаются).

Налог на прибыль, УСН.

Налоги и сборы, возникающие у конкретного товарища в связи с его участием в договоре, каждый участник уплачивает самостоятельно по своей системе налогообложения (п. 1 ст. 24.1 НК РФ). На уровне товарищества налоги с дохода не уплачиваются. Как и в договоре Простого товарищества, упрощенцы могут применять в качестве объекта только «доходы, уменьшенные на величину расходов». Определение налоговых обязательств каждого товарища производится на основании расчета финансового результата ИТ, который осуществляет Уполномоченный управляющий товарищ.

Важный момент! В отличие от договора Простого товарищества в ИТ можно учесть убытки. Общие убытки инвестиционного товарищества можно распределить между товарищами, они учитываются при определении личного налогообложения каждого товарища. Исключение составляют случаи, когда:

  • участник выходит из инвестиционного товарищества с отрицательным результатом (оценка возвращаемого имущества или имущественного права меньше оценки, по которой оно было передано по договору инвестиционного товарищества). Тогда убыток не учитывается для целей налогообложения (подп. 12 ст. 278.2 НК РФ, подп. 12 ст. 214.5 НК РФ);

  • убытки получены от участия в инвестиционном товариществе в налоговом периоде, в котором налогоплательщик присоединился к ранее заключенному другими участниками договору инвестиционного товарищества, в т. ч. в результате уступки прав и обязанностей по договору иным лицом (п. 1 ст. 283, подп. 11 ст. 214.5 НК РФ).

Налог на имущество организаций. Если это будет предусмотрено договором, все товарищи могут вносить свой вклад в ИТ имуществом. В таком случае налогоплательщиками по налогу на имущество останутся сами товарищи. Каждый товарищ самостоятельно исчисляет и уплачивает налог на имущество, которое он внес по договору инвестиционного товарищества. В отношении имущества, приобретенного или созданного в процессе совместной деятельности, исчисление и уплата налога производятся участниками товарищества самостоятельно пропорционально стоимости их вклада в общее дело (п. 1 ст. 377 НК РФ).

В отношении имущества, приобретенного и (или) созданного в процессе совместной деятельности, исчисление и уплата налога производятся участниками договора товарищества пропорционально стоимости их вклада в общее дело.

п. 1 ст. 377 НК РФ

«…исчисляют и уплачивают налог на имущество организаций самостоятельно с учетом условий договора на основании сведений, представляемых лицом, ведущим учет общего имущества товарищей. …»

Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России от 11 декабря 2014 г. №03-05-05-01/63720
Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 28 августа 2012 г. №03-05-05-01/52

5. Определение финансового результата в ИТ и отчетность

Ежеквартально уполномоченный управляющий товарищ обязан определить прибыль или убыток от деятельности в рамках ИТ нарастающим итогом, пропорционально установленной договором доле участия каждого товарища в прибыли.

Полученные от деятельности ИТ доходы уменьшаются на все произведенные расходы и убытки предыдущих периодов (при их наличии). Если полученная при расчете величина является отрицательной, она признается убытком, а налоговая база — равной нулю. Отдельным расходом ИТ является вознаграждение управляющих товарищей за ведение общих дел, если выплата вознаграждения предусмотрена договором.

Данные финансового результата товарищества по установленной форме3 Уполномоченный управляющий товарищ поквартально направляет в налоговой орган в сроки, установленные для представления налоговой декларации (расчета) по налогу на прибыль организаций). Предварительно копию расчета и сведения о приходящейся на каждого из товарищей доле прибыли (убытка) инвестиционного товарищества УУТ направляет им , чтобы они могли рассчитать налог на прибыль со своей части прибыли.

6. Реестр участников, прикрытое и скрытое владение.

В открытых источниках информация о членах ИТ не размещается. Ведение реестра участников договора и предоставление сведений из него по требованию имеющих на это право государственных органов, иных лиц, осуществляет Уполномоченный управляющий товарищ.

Таким образом, сведения о составе участников договора содержатся в самом договоре, хранящемся у нотариуса, в налоговой инспекции по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища и у него самого. В ЕГРЮЛ, а также в иных реестрах госорганов видно только Уполномоченного управляющего товарища и реквизиты договора (см. ст. 10 ФЗ Об ИТ). Сведений о других товарищах там не содержится (читай, прикрытое владение).

Закон также предоставляет возможность участвовать в договоре через посредника,. В этом случае даже в самом договоре инвестиционного товарищества будет виден только посредник, реальный инвестор останется за кадром (читай, скрытое владение). Однако, возможные риски здесь очевидны: посредник может сказать, что он в договоре участвует исключительно в своем интересе и реальному собственнику нужно будет доказываь свои права, например, на имущество товарищества. Хотя и на этот случай в нашем арсенале есть возможность «постелить соломки»…

Именно эти особенности и позволяют нам использовать договор инвестиционного товарищества для сокрытия (прикрытия) факта владения бизнесом:

  • Поскольку доли/акции компаний приобретаются инвестиционным товариществом в лице его уполномоченного управляющего товарища, формально (в ЕГРЮЛ, реестре акционеров) именно он и становится владельцем активов, а доли/акции приобретают статус общего имущества инвестиционного товарищества. При этом доля каждого из товарищей на данное имущество определяется пропорционально размеру его вклада, внесенного в инвестиционное товарищество. Для учета прав на ценные бумаги, составляющие общее имущество товарищей, уполномоченному управляющему товарищу депозитариями и держателями реестра открываются счета депо и лицевые счета инвестиционного товарищества. Имена (наименования) участников договора инвестиционного товарищества при этом не указываются (п. 2 ст. 10 ФЗ об ИТ).

  • Таким образом, сразу и явно установить владельца доли/акций нельзя. Опосредованно через уполномоченного управляющего товарища долей/акциями владеют все товарищи. При этом, поскольку доли товарищей определяются договором, третьи лица информации о том, в каком размере каждый из товарищей владеет долей в общем имуществе, не обладают.

  • Доли и акции управляющих товарищей, которыми они владели до вступления в инвестиционное товарищество, могут быть их вкладом в совместную деятельность. В этом случае формально также поменяется владелец активов (долей) – на уполномоченного управляющего товарища, ведущего учет общего имущества. Таким образом, также можно скрыть фактическое владение бизнесом, при этом обязательно детально урегулировав полномочия управляющего товарища, ведущего учет общего имущества, по владению и распоряжению передаваемыми активами.

К тому же в случае, если юридических лиц в группе компаний больше, чем сособственников и затруднен вопрос с выбором участников/акционеров для всех компаний, то договор инвестиционного товарищества позволяет аккумулировать владение в рамках учета общего имущества ИТ и распределять прибыль от участия в компаниях согласно любой договоренности партнеров. Учитывая общее владение всеми долями, у каждого из партнеров существует гарантия получения справедливой доли в прибыли всей группы компаний, а не отдельных субъектов, где он числится как участник/акционер.

  • Кроме того, выстраивание такой цепочки владения усложняет обращение взыскания на имущество по обязательствам одного из товарищей. Так, например, если выдел доли должника в натуре, согласно условиям договора инвестиционного товарищества, невозможен, либо против выдела или перевода его прав и обязанностей по договору ИТ возражают остальные товарищи, кредитор вправе требовать продажи должником своей доли остальным участникам товарищества по рыночной стоимости. Независимая оценка может сильно варьироваться, а конфиденциальность договора инвестиционного товарищества делает получение сведений о действительном размере и стоимости доли товарища затруднительным.

  • Государственная регистрация прав на недвижимое имущество также осуществляется только на Уполномоченного управляющего товарища. Его партнеры в реестре не указываются. (п. 4 ст. 10 ФЗ об ИТ). Но отражено, что лицо действует в интересах договора ИТ, а потому третье лицо, например, не может приобрести имущество в обход условиям договора, якобы не зная о нем (не станет добросовестным приобретателем имущества).

В государственном реестре прав на недвижимое имущество в случае передачи его в общую собственность Инвестиционного товарищества указывается:

  • вид права: слова «общая долевая собственность»;

  • правообладатели: слова «Участники договора инвестиционного товарищества, управляющим товарищем (товарищами) является:_______», далее указываются сведения об управляющем товарище (наименование, адрес, ОГРН);

  • документы-основания: реквизиты договора инвестиционного товарищества (в том числе наименование (индивидуальное обозначение) данного договора, включающее в себя слова «инвестиционное товарищество», регистрационный номер данного договора в реестре нотариальных действий единой информационной системы нотариата, фамилия, имя и отчество нотариуса, у которого данный договор был удостоверен, дата нотариального удостоверения данного договора), акт приема-передачи недвижимого имущества и так далее.

Сведения о размере доли в праве не указываются.
То есть, указано, что товарищ действует в интересах товарищества, но остальные товарищи не указаны.
Это следует из Приказа Минэкономразвития России от 23.12.2013 №765 (ред. от 26.03.2015) «Об утверждении правил ведения Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним…»
Эта же информация отражается в выписке.

  • Даже в другом договоре Инвестиционного товарищества, в котором участвует первое Инвестиционное товарищество, указывается только Уполномоченный товарищ (п. 9 ст. 10 ФЗ Об ИТ).

7. Безналоговое рефинансирование в группе компаний

В рамках товарищества можно свободно перераспределять денежные средства, заработанные, например, в одном направлении деятельности — в другое (другую компанию):

Например, доходы от строительного направления, полученные в виде дивидендов, перенаправляются в компанию «Стартап» безналоговым способом (например, вкладом в чистые активы Стартапа п.3.4 п.1 ст. 251 НК РФ).

8. Резюме:

Таким образом, Инвестиционное товарищество:

  • Юридически закрепляет согласованные доли собственников в бизнесе (в том числе и в имуществе) в ситуациях, когда партнеры ведут бизнес сразу в нескольких направлениях, и их доли в компаниях распределены неодинаково;

  • Обеспечивает скрытое (прикрытое) владение бизнесом или его частью, а также имуществом;

  • Позволяет аккумулировать прибыль одних бизнес-проектов и инвестировать в другие с полным обособлением каждого направления и минимальными налоговыми последствиями;

  • Закрепляет зоны ответственности в проекте с учетом компетенций и ролей участников договора;

  • Устанавливает гибкий порядок для обсуждения и принятия решений участниками договора (исходя из функций каждого участника, закрепления права последнего голоса за тем или иным собственником по отдельным вопросам и др).

Обсудить материал

1. Федеральный закон от 28 ноября 2011 г. №335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе», далее — ФЗ об ИТ

2. См. Закон РСФСР от 26.06.1991 г. № 1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» в действующей редакции.

3. Форма утверждена Приказом Минфина РФ от 13.06.2012 г. № 77н «Об утверждении формы расчета финансового результата инвестиционного товарищества»

Совместная деятельность (простое товарищество). Инвестиционное товарищество — налогообложение и декларирование

С начала 2012 г. в российском праве появилась новая возможность совместного ведения бизнеса: договор инвестиционного товарищества, представляющий собой договорное объединение нескольких лиц, целью которого является извлечение прибыли посредством ведения совместной инвестиционной деятельности. Так как заключение указанного соглашения не влечет за собой образования самостоятельного плательщика налогов, то в рамках договора инвестиционного товарищества существует специальный порядок налогообложения.

Заметим, что договор инвестиционного товарищества представляет собой разновидность договора простого товарищества, о чем говорит гл. 55 «Простое товарищество» Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ). Причем общие положения гл. 55 ГК РФ применяются к инвестиционному товариществу только при отсутствии специальных норм, установленных Федеральным законом от 28 ноября 2011 г. N 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе» (далее — Закон N 335-ФЗ). Указанный Закон регулирует особенности договора инвестиционного товарищества, включая правовое положение и ответственность участников договора, а также порядок установления, изменения или прекращения прав и обязанностей всех его сторон.

В силу п. 1 ст. 3 Закона N 335-ФЗ договор инвестиционного товарищества представляет собой договорное объединение нескольких лиц (товарищей) с целью извлечения прибыли посредством ведения совместной инвестиционной деятельности. При этом под совместной инвестиционной деятельностью, согласно п. 1 ст. 2 Закона N 335-ФЗ, понимается осуществляемая товарищами совместно на основании договора деятельность по приобретению и (или) отчуждению:

  • не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ;
  • финансовых инструментов срочных сделок;
  • долей в складочном капитале хозяйственных партнерств.

Заключается такой договор на срок, не превышающий 15 лет, в письменной форме с обязательным заверением у нотариуса, причем количество нотариально заверенных копий договора должно на единицу превышать количество его сторон.

Максимальное количество участников соглашения ограничено Законом — участвовать в нем могут не более 50 сторон. При этом участникам договора не запрещается одновременно участвовать в нескольких подобных соглашениях.

Участником договора инвестиционного товарищества могут быть как организации (в том числе и некоммерческие), так и индивидуальные предприниматели. При этом участие некоммерческих фирм в договоре возможно, только если это прямо предусмотрено на законодательном уровне и соответствует их целевой правоспособности.

Стать участником договора инвестиционного товарищества может и иностранное юридическое лицо или иностранная организация, не признаваемая юридическим лицом по иностранному праву, на что указывает п. 4 ст. 3 Закона N 335-ФЗ. Вместе с тем участие указанных лиц в договоре ограничено их правоспособностью, установленной международными российскими соглашениями и законодательством Российской Федерации.

Все стороны договора инвестиционного товарищества Закон делит на две категории: на рядовых и управляющих товарищей, которые от имени всех остальных ведут общие дела.

В качестве управляющего товарища может выступать исключительно юридическое лицо — резидент Российской Федерации. При этом в договоре инвестиционного товарищества может быть как один управляющий, так и несколько. Возложение обязанностей по ведению общих дел на одного (нескольких) управляющего товарища определяется простым голосованием участников договора.

Объединяясь в договоре, каждый его участник обязан внести свой вклад в общее дело. Вкладом рядовых товарищей могут выступать только денежные средства. Управляющие вправе вносить в договор любое имущество (за исключением подакцизных товаров), а также имущественные и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловую репутацию.

Вклады, вносимые в договор в неденежной форме, подлежат обязательной оценке профессионального оценщика. На это указывает п. 3 ст. 6 Закона N 335-ФЗ.

В общем случае вклады участников признаются равными по стоимости и формируют общее имущество товарищей, в состав которого в дальнейшем включаются и результаты совместной инвестиционной деятельности.

Общее имущество товарищей признается долевой собственностью, при этом размер доли каждого в общем имуществе определяется пропорционально стоимости его вклада. Общее имущество обособляется от имущества каждого участника договора, а также от имущества, находящегося у инвестиционного товарищества или у отдельных товарищей в управлении или по иным основаниям. Общее имущество учитывается управляющим товарищем (уполномоченным управляющим товарищем) на отдельном балансе, и по такому имуществу ведется самостоятельный учет.

Итак, ведение общих дел в договоре возлагается на управляющего товарища. В соответствии со ст. 4 Закона N 335-ФЗ он обязан:

  • вести обособленный учет доходов и расходов в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти;
  • открыть банковский счет для совершения операций с денежными средствами по договору инвестиционного товарищества;
  • вести налоговый учет в связи с участием в договоре инвестиционного товарищества.

Кроме того, в порядке и в сроки, установленные договором инвестиционного товарищества, управляющий товарищ должен предоставлять всем участникам договора сведения о:

  • суммах расходов, произведенных управляющими товарищами в интересах всех товарищей для ведения общих дел, в том числе приходящихся на каждого участника договора инвестиционного товарищества;
  • суммах вознаграждения управляющих товарищей за ведение общих дел, в том числе приходящихся на каждого товарища;
  • текущем размере доли каждого участника договора инвестиционного товарищества в общем имуществе.

Как следует из пп. 1 п. 2 ст. 4 Закона N 335-ФЗ, каждый участник договора инвестиционного товарищества вправе получать часть прибыли от участия в договоре. Причем в общем случае прибыль распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело. Так как данная норма является диспозитивной, то своим решением участники договора могут предусмотреть и иной порядок распределения прибыли. Однако имейте в виду, что, так же как и в традиционном договоре простого товарищества, исключить кого-то из участия в прибыли инвестиционного товарищества нельзя!

Несмотря на то что договор инвестиционного товарищества не ведет к образованию юридического лица, а следовательно, такое товарищество не может рассматриваться в качестве самостоятельного плательщика налогов, это не говорит о том, что налоги в рамках такого договора не платятся. На это указывает ст. 24.1 «Участие налогоплательщика в договоре инвестиционного товарищества» Налогового кодекса Российской Федерации.

Пунктом 1 указанной статьи закреплено, что каждый налогоплательщик (организация или коммерсант) самостоятельно исполняет обязанности по уплате налога на прибыль организаций или налога на доходы физических лиц, возникающие в связи с его участием в договоре инвестиционного товарищества, с учетом особенностей, предусмотренных ст. 24.1 и иными положениями НК РФ.

Причем величину своих налоговых обязательств с доходов, полученных в рамках договора инвестиционного товарищества, каждый участник определяет сам на основании сведений, полученных от управляющего товарища (далее — УТ).

Мы уже отметили в статье, что в соответствии с Законом N 335-ФЗ одной из обязанностей УТ выступает ведение налогового учета в связи с участием в договоре инвестиционного товарищества. Причем на основании пп. 2 п. 4 ст. 24.1 НК РФ обособленный налоговый учет по операциям товарищества ведется УТ в порядке, установленном гл. 25 НК РФ.

Заметим, что особенности определения налоговой базы по доходам, полученным организациями — участниками инвестиционного товарищества, установлены ст. 278.2 НК РФ. Согласно п. 2 указанной статьи УТ определяет за отчетный (налоговый) период прибыль (убыток) от деятельности в рамках инвестиционного товарищества нарастающим итогом по результатам каждого отчетного (налогового) периода. При этом прибыль (убыток) каждого участника договора определяется пропорционально установленной договором инвестиционного товарищества доле участия каждого такого участника в прибыли инвестиционного товарищества.

Расчет финансового результата инвестиционного товарищества УТ обязан представить в свой налоговый орган в срок, установленный НК РФ для подачи налоговой декларации по налогу на прибыль (не позднее 28 календарных дней со дня окончания соответствующего отчетного (налогового) периода). Форму расчета финансового результата в ближайшее время должен утвердить Минфин России.

Причем нарушение срока представления указанного расчета чревато для УТ мерами налоговой ответственности, установленной ст. 119 НК РФ, согласно которой за подобное правонарушение предусмотрен штраф в размере 1000 руб. за каждый полный или неполный месяц со дня, установленного для представления расчета.

Помимо этого копии расчета финансового результата инвестиционного товарищества УТ направляет всем участникам соглашения. Вместе с копией расчета товарищи получают от УТ сведения о приходящейся на каждого из них доле прибыли (убытка).

Согласно п. 4 ст. 278.2 НК РФ налоговая база по доходам, полученным организациями — участниками договора инвестиционного товарищества, определяется каждым участником раздельно по следующим операциям в рамках инвестиционного товарищества:

  • с ценными бумагами, обращающимися на организованном рынке ценных бумаг (далее — ОРЦБ);
  • с ценными бумагами, не обращающимися на ОРЦБ;
  • с финансовыми инструментами срочных сделок, не обращающимися на ОРЦБ;
  • с долями участия в уставном капитале организаций;
  • по прочим операциям инвестиционного товарищества.

Перечисленные виды доходов уменьшаются участниками договора на суммы, произведенные УТ в интересах всех товарищей для ведения общих дел, на что указывает п. 6 ст. 278.2 НК РФ. В состав расходов включаются и расходы на выплату вознаграждения управляющего товарища.

Причем доходы уменьшаются каждым участником договора только на величину «своих» расходов, то есть расходов, соответствующих доле участника в прибыли товарищества. Если указанные расходы осуществляются за счет средств на счете товарищества, то сумма соответствующих расходов определяется каждым участником товарищества на основании сведений, полученных от УТ.

Если величина расходов налогоплательщика превышает его доходы от участия в договоре по соответствующим операциям, то имеет место убыток от участия в договоре инвестиционного товарищества, а налоговая база в этом случае признается равной нулю.

Обратите внимание! Убыток, полученный участником договора, может быть им перенесен на будущее. Общий перенос убытков на будущее определен ст. 283 НК РФ. Пунктом 1.1 указанной статьи установлено, что перенос на будущее убытков, полученных налогоплательщиком от операций в рамках инвестиционного товарищества, осуществляется с учетом положений п. 4 ст. 278.2 НК РФ.

Если налогоплательщик участвует в нескольких инвестиционных товариществах, налоговая база по доходам, полученным им от участия в указанных договорах, определяется им совокупно по всем инвестиционным товариществам, в которых он участвует, с учетом положений п. 4 ст. 278.2 НК РФ. Это правило распространяется также на суммы убытков предыдущих налоговых периодов, учитываемых в соответствии со ст. 283 НК РФ.

Имейте в виду, что по общему правилу, установленному п. 5 ст. 278.2 НК РФ, налоговая база по доходам от участия в инвестиционном товариществе определяется налогоплательщиком отдельно от налоговой базы по доходам от прочих операций.

Обратите внимание! Если в договоре участвуют иностранные лица, то УТ признается налоговым агентом по доходам иностранных лиц от участия в инвестиционном товариществе.

Практически в том же порядке определяют свои доходы, полученные от участия в инвестиционном товариществе, и коммерсанты, с той лишь разницей, что они при исчислении налога руководствуются нормами гл. 23 «Налог на доходы физических лиц». Особенности определения налоговой базы по доходам, полученным коммерсантами — участниками инвестиционного товарищества, установлены ст. 214.5 НК РФ.

Уплату иных налогов, возникающих в рамках договора инвестиционного товарищества, НК РФ возлагает на управляющего товарища, на что указывает п. 2 ст. 24.1 НК РФ.

При этом на основании п. 5 ст. 24.1 НК РФ управляющие товарищи в отношениях, связанных с ведением дел инвестиционного товарищества, имеют те же права, что и сами налогоплательщики.

Особенности исчисления налога на добавленную стоимость по операциям, совершаемым в рамках договора инвестиционного товарищества, установлены ст. 174.1 НК РФ.

Как следует из п. 1 ст. 174.1 НК РФ, обязанности плательщика НДС возлагаются в данном случае на участника, ведущего общий учет операций, облагаемых НДС. Причем в качестве такого товарища может выступать либо российская организация, либо индивидуальный предприниматель. Учитывая то, что в договоре инвестиционного товарищества ведение общих дел может быть возложено только на организацию, являющуюся резидентом Российской Федерации, понятно, что обязанности плательщика НДС сможет выполнять только российская компания.

Причем в отличие от большинства плательщиков НДС у управляющего товарища имеется возможность покрывать суммы «входного» налога за счет прибыли, на что указывает п. 5 ст. 170 НК РФ. Если УТ это право используется, то, с нашей точки зрения, это должно найти свое отражение в договоре, заключаемом сторонами. Если это право не используется, то УТ ведет учет по НДС в общем порядке, установленном гл. 21 НК РФ.

Так как обязанности налогоплательщика по НДС в рамках договора исполняет УТ, то именно он по операциям, осуществляемым в рамках договора инвестиционного товарищества, должен определять налоговую базу, исчислять сумму налога и уплачивать ее в бюджет. Он же обязан подать в налоговый орган и налоговую декларацию по НДС.

Причем обязанности по исчислению и уплате налога управляющий товарищ обязан исполнять даже тогда, когда сам не является плательщиком НДС или использует освобождение на основании ст. 145 или ст. 145.1 НК РФ.

Такой вывод можно сделать на основании Письма Минфина России от 6 июня 2007 г. N 03-07-11/153, а также Постановления ФАС Поволжского округа от 19 июля 2011 г. по делу N А57-9541/2010. Отметим, что в указанных документах речь идет о традиционном договоре простого товарищества. В силу того что договор инвестиционного товарищества является разновидностью договора простого товарищества, эти нормы в полной мере должны распространяться и на инвестиционное товарищество.

Согласно п. 2 ст. 174.1 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав в соответствии с договором инвестиционного товарищества управляющий товарищ обязан выставить соответствующие счета-фактуры в порядке, установленном НК РФ.

Обратите внимание! На основании пп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ передача имущества в договор инвестиционного товарищества не признается реализацией в целях налогообложения, а следовательно, на основании п. 2 ст. 146 НК РФ не образует объекта налогообложения по НДС.

Аналогичное правило касается и передачи имущества в пределах первоначального взноса участнику договора инвестиционного товарищества или его правопреемнику в случае выдела его доли из имущества, находящегося в общей собственности участников договора, или раздела такого имущества. На это указывают нормы пп. 6 п. 3 ст. 39 НК РФ и п. 2 ст. 146 НК РФ.

Так как правом внесения имущественного вклада в договор обладают только управляющие товарищи, то при внесении вклада у управляющего товарища не будет возникать объекта налогообложения по НДС.

Кроме того, на основании пп. 34 п. 3 ст. 149 НК РФ освобождается от налогообложения передача имущественных прав в виде вклада по договору инвестиционного товарищества, а также передача имущественных прав участнику договора инвестиционного товарищества в случае выдела его доли из имущества, находящегося в общей собственности участников указанного договора, или раздела такого имущества (в пределах суммы оплаченного вклада данного участника).

Обратите внимание! Итак, в рамках договора инвестиционного товарищества счета-фактуры выставляются управляющим товарищем.

Причем с 1 апреля 2012 г. счета-фактуры выставляются налогоплательщиками исключительно по форме, утвержденной Постановлением Правительства Российской Федерации от 26 декабря 2011 г. N 1137 «О формах и правилах заполнения (ведения) документов, применяемых при расчетах по налогу на добавленную стоимость» (далее — Правила). Это подтверждают и разъяснения Минфина России, приведенные в Письме от 31 января 2012 г. N 03-07-15/11 «О порядке применения Постановления Правительства Российской Федерации от 26 декабря 2011 года N 1137 «О формах и правилах заполнения (ведения) документов, применяемых при расчетах по налогу на добавленную стоимость».

При этом, как сказано в п. 1 разд. II Приложения N 1 к Правилам N 1137, в случае если реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав осуществляет участник товарищества, исполняющий обязанности плательщика НДС, то при составлении этим участником товарищества счетов-фактур порядковый номер счета-фактуры через разделительную черту дополняется утвержденным участником товарищества цифровым индексом, обозначающим совершение операции в соответствии с конкретным договором простого товарищества.

Так как договор инвестиционного товарищества представляет собой разновидность договора простого товарищества, то это положение является актуальным и в части договора инвестиционного товарищества.

Таким образом, исходящие счета-фактуры будут содержать специальную отметку о том, что операция совершается в рамках конкретного договора инвестиционного товарищества.

Не помешает такой индекс и на входящих счетах-фактурах, выставленных продавцами при приобретении товаров (работ, услуг), предназначенных для использования в рамках договора инвестиционного товарищества. При приобретении ресурсов рекомендуется озвучить статус «управляющего товарища» из необходимости ведения раздельного учета, что является у УТ важным условием в целях применения вычета по суммам «входного» налога.

На то, что наличие раздельного учета в данном случае является обязательным условием, указывает и Письмо Минфина России от 7 декабря 2006 г. N 03-04-11/235.

Солидарны с финансистами и налоговики столицы, о чем свидетельствует Письмо УФНС России по г. Москве от 12 апреля 2007 г. N 19-11/033701.

Обратите внимание! Услуги УТ по ведению общих дел могут осуществляться им в льготном режиме на основании пп. 33 п. 3 ст. 149 НК РФ. В силу того что данная льгота не является обязательной, УТ вправе от нее отказаться.

Выше мы уже отметили, что в обязанности УТ входит и декларирование сумм налога. Из п. 5 ст. 174.1 НК РФ вытекает, что УТ, ответственный за ведение налогового учета, ведет учет операций, совершенных в процессе выполнения договора инвестиционного товарищества, а также в срок, предусмотренный п. 5 ст. 174 НК РФ, представляет в налоговый орган по месту своего учета налоговую декларацию по такому договору отдельно.

Причем это правило появилось в ст. 174.1 НК РФ с 1 января 2012 г. благодаря Федеральному закону от 28 ноября 2011 г. N 336-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «Об инвестиционном товариществе» (далее — Закон N 336-ФЗ).

Иными словами, УТ в срок не позднее 20-го числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом, обязан подать в свою налоговую инспекцию две налоговые декларации, а именно:

  • по своей основной деятельности;
  • по деятельности, осуществляемой в рамках договора.

Это подтверждает и действующий сегодня порядок взыскания налога в случае неуплаты или неполной уплаты в установленный срок налога, подлежащего уплате УТ в связи с выполнением договора инвестиционного товарищества.

Напомним, что исполнению обязанностей по уплате налогов и сборов в налоговом законодательстве посвящена одноименная гл. 8 части первой НК РФ, в соответствии с которой недоимки по налогам взыскиваются с налогоплательщиков в принудительном порядке путем обращения взыскания на денежные средства или иное имущество.

В силу п. 1.1 ст. 46 НК РФ в случае неуплаты или неполной уплаты в установленный срок налога, подлежащего уплате ответственным управляющим товарищем в связи с выполнением договора инвестиционного товарищества (за исключением налога на прибыль организаций, возникающего в связи с участием данного товарища в договоре инвестиционного товарищества), обязанность по уплате этого налога исполняется в принудительном порядке путем обращения взыскания на денежные средства на счетах инвестиционного товарищества. При отсутствии или недостаточности средств на счетах инвестиционного товарищества взыскание производится за счет средств на счетах управляющих товарищей. При этом в первую очередь взыскание обращается на денежные средства на счетах ответственного управляющего товарища. При отсутствии или недостаточности денежных средств на счетах управляющих товарищей взыскание обращается на денежные средства на счетах товарищей пропорционально доле каждого из них в общем имуществе товарищей, определяемой на дату возникновения задолженности.

Особенности взыскания налога за счет иного имущества, способов обеспечения исполнения обязанностей по уплате налогов в виде приостановления операций по счетам в банках, а также переводов электронных денежных средств организаций и индивидуальных предпринимателей, ареста имущества в связи с выполнением договора инвестиционного товарищества установлены ст. ст. 47, 76 и 77 НК РФ.

Понятно, что в целях реализации положений ст. ст. 46, 47, 76, 77 НК РФ в налоговом органе должны быть разграничены обязательства по уплате (возмещению) налога на добавленную стоимость при осуществлении ответственным управляющим товарищем деятельности по договору инвестиционного товарищества от обязательств по уплате (возмещению) этого налога при осуществлении этой организацией иной деятельности.

Таким образом, на основании положений ст. ст. 46, 47, 76, 77 и 174.1 НК РФ УТ ведет раздельный учет операций, совершенных в процессе выполнения договора инвестиционного товарищества, и операций при осуществлении иной деятельности, а также в срок не позднее 20-го числа месяца, следующего за истекшим кварталом, представляет в свою налоговую инспекцию две налоговые декларации по НДС.

Аналогичные разъяснения на этот счет приведены в Письме ФНС России от 13 апреля 2012 г. N ЕД-4-3/6289@ «О порядке применения положений пункта 5 статьи 174.1 НК РФ». При этом чиновники уточняют, что налоговые декларации по деятельности в рамках договора инвестиционного товарищества заполняются также в соответствии с Порядком заполнения налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость, утвержденным Приказом Минфина России от 15 октября 2009 г. N 104н, но с учетом следующих особенностей.

Титульный лист налоговой декларации заполняется УТ в определенном ответственном порядке. При заполнении показателя «Налоговый период (код)» указываются следующие коды:

25 — за I квартал в случае представления налоговой декларации управляющим товарищем;

26 — за II квартал в случае представления налоговой декларации управляющим товарищем;

27 — за III квартал в случае представления налоговой декларации управляющим товарищем;

28 — за IV квартал в случае представления налоговой декларации управляющим товарищем.

При заполнении показателя «По месту нахождения (учета) (код)» вместо значения кода 400 указываются следующие значения:

  • буква «Д» и цифровой двухзначный индекс, установленный УТ, обозначающий совершение операции в соответствии с конкретным договором инвестиционного товарищества (например, Д01). Данный индекс указывается в налоговой декларации, представляемой в налоговый орган за каждый истекший налоговый период до окончания срока действия договора инвестиционного товарищества.

Так как при объединении в договоре формируется общее имущество товарищей, то в рамках договора платится и налог на имущество организаций. Правда, особенности уплаты данного налога касаются исключительно управляющих товарищей, которые в отличие от рядовых участников наделены правом внесения во вклад любого имущества, отличного от денег (за исключением подакцизных товаров).

Особенности определения налоговой базы в рамках договора инвестиционного товарищества определены ст. 377 НК РФ. Из указанной нормы следует, что налог на имущество организаций исчисляет и уплачивает УТ исходя из остаточной стоимости общего имущества товарищей, информация о которой сообщается им каждому участнику договора не позднее 20-го числа месяца, следующего за отчетным.

В.В.Семенихин

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *