Случай из практики: забыли исправить дату договора. Что делать?
Бывают такие ситуации, когда во время налоговой проверки вдруг выясняется, что дата, указанная в договоре, не соответствует дате наступления полномочий лица, его подписавшего. Либо во время подготовки проекта договора у одного из контрагентов произошла смена руководителя, либо дата государственной регистрации юридического лица или внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ оказалась чуть позже даты, указанной в договоре, либо при составлении договора использовали копию ранее составленного аналогичного договора, а дату просто забыли исправить.
А договор уже исполнен, затраты понесены, включены в расходы, учитываемые при исчислении налога на прибыль, налог на добавленную стоимость предъявлен к вычету.
И вряд ли налогового инспектора устроят объяснения, что при указании даты договора произошла ошибка по недосмотру работника, ответственного за его составление, и всему виной человеческий фактор.
Так и получилось.
По результатам выездной налоговой проверки было вынесено решение о доначислении налога на прибыль и налога на добавленную стоимость в связи с исключением затрат, учитываемых при исчислении налога на прибыль и НДС, понесенных организацией в связи с исполнением договора, в достоверности которого у проверяющей стороны возникли сомнения.
Поскольку дата, указанная в договоре, ранее даты возникновения полномочий лица, подписавшего договор со стороны контрагента, то контролирующим органом был сделан вывод о содержании в договоре недостоверных сведений, подписании договора неуполномоченным лицом, возникновении сомнений в реальности отношений, возникших далее в соответствии с данным договором, непроявлении должной осмотрительности в отношении контрагента. Следствием этого явился вывод о получение налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды <1>, выразившейся в уменьшении налоговой базы по налогу на прибыль организации путем завышения расходов и неправомерного предъявления к вычету налога на добавленную стоимость по данным расходам.
<1> -Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12 октября 2006 г. № 53.
При рассмотрении первичных документов, составленных в ходе исполнения договора, было выявлено, что дата начала фактического исполнения договора соотносится с датой начала полномочий руководителя организации-контрагента, подписавшего договор. То есть непосредственное исполнение договора со стороны контрагента осуществлялось в период руководства лица, его подписавшего.
Данный довод и был использован организацией при подготовке аргументированных пояснений, направленных в адрес контролирующего органа.
Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения (п. 1 ст. 425 ГК РФ), моментом заключения договора признается момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ). Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным (п. 1 ст. 438 ГК РФ). Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте (п. 3 ст. 438 ГК РФ).
Таким образом, акцептом, наряду с ответом о полном и безоговорочном принятии условий оферты, следует признавать также совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором Для признания соответствующих действий адресата оферты акцептом Гражданский кодекс РФ не требует выполнения условий оферты в полном объеме. В этих целях для квалификации указанных действий в качестве акцепта достаточно, чтобы лицо, получившее оферту (в том числе проект договора), приступило к ее исполнению на условиях, указанных в оферте и в установленный для ее акцепта срок <2>.
——————————
<2> П. 57 Постановления Пленума ВС РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 1 июля 1996 года «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» .
Таким образом, моментом фактического заключения договора является не дата, указанная в договоре, а дата получения лицом, направившим оферту, ее акцепта, а также совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.), если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Последующее одобрение юридическим лицом, в интересах которого заключен договор, подписанный лицом, не имеющего на дату подписания соответствующих полномочий, свидетельствует о признании его заключенным.
Н. В. Котова, аудитор, к. э. н.
Источник: Клуб Главных Бухгалтеров №11 — 2011
Наиболее безопасный способ исправить ошибку в уже заключенном договоре — внести в него изменение путем заключения допсоглашения. Ошибку, которая не влияет на смысл условий договора, допустимо исправить прямо в тексте, заверив исправление подписями сторон.
Как оформить исправление ошибки в договоре с помощью допсоглашения
Законодательство не содержит понятия «исправление ошибки в договоре» и не устанавливает порядок оформления таких исправлений. Поэтому наиболее безопасным способом видится исправление ошибок путем внесения в договор изменений. При этом нужно учитывать следующее <*>:
1. По общему правилу для внесения изменений в договор с целью исправления ошибки надо достичь соглашения сторон. Однако в договоре стороны могут предусмотреть, что наличие ошибок является основанием его изменения по требованию одной из сторон.
Обратите внимание!
Расторжение договора по требованию одной из сторон осуществляется по решению суда <*>.
2. Соглашение об изменении договора нужно заключать в той же форме, что и договор. Это правило действует, если в договоре стороны не согласовали иную форму соглашения об изменении договора.
Обратите внимание!
Так как договоры с участием юрлиц заключают в письменной форме (простой или нотариальной), то и соглашение об изменении договора нужно оформить письменно <*>.
Обычно изменения в договор оформляют в виде соглашения к договору, которое подписано уполномоченными представителями сторон.
3. По общему правилу договор считается измененным с момента достижения сторонами соглашения об этом. Стороны вправе распространить действие допсоглашения на весь период действия договора <*>. Иными словами, не смотря на то, что допсоглашение заключено после подписания договора, оно может действовать с момента заключения сторонами этого договора.
Пример формулировки условия в допсоглашении:
«Изменения, внесенные настоящим дополнительным соглашением в договор от 14.10.2019 N 08-12/894, действуют с даты подписания Сторонами указанного договора».
Как оформить исправление ошибки непосредственно в тексте договора
Запрета на исправление ошибки договора путем внесения правок в его текст законодательство не содержит. Однако и порядок внесения таких исправлений не регламентирован.
На заметку
Рекомендуем исправлять непосредственно в тексте только незначительные ошибки, которые не влияют на смысл договора.
Чтобы внести исправления в текст договора, рекомендуем руководствоваться правилами внесения исправлений в первичные учетные документы <*>:
— зачеркнуть неправильный текст одной чертой, так, чтобы он легко читался;
— сверху или рядом с зачеркнутым текстом разборчиво написать правильный вариант;
— проставить слова «Исправлено» и дату исправления;
— указать должности, фамилии и инициалы представителей сторон, уполномоченных подписывать договор;
— скрепить исправлении подписями представителей сторон.
Обратите внимание!
Исправление должно быть внесено во все экземпляры договора, чтобы обеспечить их идентичность. Иначе может возникнуть спор о том, согласовано ли данное условие сторонами.
Какие последствия неправильного исправления ошибки в договоре
Если при исправлении ошибки нарушены правила внесения изменений в договор, негативные последствия будут зависеть от характера допущенных нарушений. Так, если:
1) исправления внесены путем зачеркивания, дописывания и т.п. и не заверены подписями сторон, то будет отказано в совершении нотариального действия с таким договором <*>. Например, нотариус откажет в совершении исполнительной надписи для взыскания задолженности, удостоверении сделки, удостоверении копии договора;
2) исправления внесены только в один экземпляр договора, то условие договора, в котором имеются разночтения, считается не согласованным сторонами. Последствия зависят от того, текст какого условия не идентичен в разных экземплярах договора:
— если разночтение касается существенного условия договора, считается, что стороны не достигли по нему согласия, следовательно, договор является незаключенным <*>.
На заметку
Незаключенность договора, по своей сути, означает отсутствие сделки как таковой. Иными словами, такой договор не влечет никаких последствий для сторон;
— если разночтения имеются в отношении условий договора, которые не являются существенными, то считать договор незаключенным нельзя <*>. При рассмотрении спора суд может посчитать такое условие не согласованным сторонами и не принять его во внимание. Если условие не согласовано, но есть норма законодательства, которая регулирует данное правоотношение, суд может применить эту норму. В этом случае стороны договора лишаются возможности урегулировать свои отношения иначе, чем предусмотрено законодательством.
Пример
При заключении договора поставки стороны согласовали, что за непоставку товара поставщик обязан уплатить штраф в размере 5% стоимости непоставленного в срок товара. При оформлении договора в тексте этого условия была допущена опечатка: указано 50% вместо 5%. Поставщик обнаружил опечатку после подписания договора и исправил ее в своем экземпляре договора с использованием корректора.
В случае возникновения спора суд может посчитать это условие не согласованным, т.к. в экземплярах сторон указан разный размер штрафа. В этом случае суд может применить законную неустойку за непоставку товара. Такая неустойка установлена в размере 10% стоимости непоставленного в срок товара <*>. Таким образом, поставщик, который неправильно исправил ошибку в договоре, вынужден будет уплатить штраф большего размера;
3) не соблюдена простая письменная форма допсоглашения об изменении договора <*>:
— стороны не смогут ссылаться на свидетельские показания, чтобы подтвердить факт согласования изменений в договор. При этом стороны вправе использовать другие доказательства, в т.ч. письменные;
— допсоглашение будет недействительным, если это прямо указано в законодательстве или договоре, а также если договор является внешнеэкономическим.
Обратите внимание!
Если допсоглашение к договору является недействительным, договор будет действовать в первоначальной редакции, т.е. с ошибкой <*>;
4) не соблюдены нотариальная форма и требование о госрегистрации, то допсоглашение является недействительным. Иными словами, договор будет действовать в редакции с ошибкой <*>.
Читайте этот материал в ilex >>
*по ссылке Вы попадете в платный контент сервиса ilex
Что такое ошибка в договоре купли-продажи недвижимости? Распространенное мнение — это невозможность госрегистратору идентифицировать сторону договора или предмет договора. Если будут найдены расхождения между паспортными данными, номером учетной карточки налогоплательщика — покупателя или техническими параметрами недвижимости и данными, указанными в договоре, у госрегистратора возникает основание для отказа в регистрации прав на недвижимое имущество в связи с тем, что с заявлением обратилось неуполномоченное на это лицо или предмет договора касается другого объекта недвижимости. И что делать?
Первое желание покупателя, получившему отказ в регистрации его права собственности на недвижимость – «порвать» нотариуса или чего-нибудь с него взыскать.
Желающим наказать нотариуса следует знать, что формально, нотариус не отвечает за правильность написания реквизитов сторон договора, а при удостоверении договора только проверяет его соответствие нормам закона. Если уж совсем формально, то стороны должны прийти к нотариусу с готовым договором купли – продажи, а нотариус должен его проверить на соответствие действующему законодательству и, если соответствует, удостоверить, а если нет – отказать в совершении нотариального действия. Понятное дело, что для избегания проблем с судебными разборками и экономии времени, у нотариуса есть проверенные на соответствие законам заготовки договоров, в которые он вставляет данные сторон.
Другими словами, с точки зрения соблюдения законодательства, нотариусу все равно, как пишутся фамилии сторон или их паспортные данные. Теперь вы, наверняка, вспомните, как нотариус, перед подписанием сторонами договора, давал им черновики этого самого договора, чтобы они проверили его содержание и подписали их. Так что «рвать» нотариуса – дело бесперспективное, он легко докажет, кто сделал ошибку и это будет явно кто-то другой.
Поэтому давайте выдохнем и спокойно придем к нотариусу, чтобы внести исправления в заключенный договор.
На этот случай в инструкции о порядке совершения нотариальных действий есть статья о том, что дописки, зачеркнутые слова и иные исправления, содержащиеся в документах, предоставляемых для совершения нотариальных действий, должны быть скреплены подписью соответствующего должностного лица и печатью учреждения, предприятия или организации (при наличии) или лица, выдавшего документ. При этом исправления должны быть сделаны таким образом, чтобы можно было прочитать как исправленное, так и ошибочно написанное, а затем исправленное или зачеркнутое.
Да, нотариус может внести в удостоверенный им документ исправления, скрепив их своей подписью и печатью, а может и отказаться это делать, потому что законом и инструкцией такие действия нотариуса не предусмотрены, особенно если покупатель ворвался к нотариусу в офис в боевой раскраске с целью поломать мебель и изничтожить все живое.
Ссылка на статью в инструкции нотариуса о том, что при выявлении нотариусом факта допущения им ошибки при совершении нотариального действия или того, что совершенное нотариальное действие не соответствует законодательству, нотариус, обязан уведомить об этом стороны (лиц), в отношении которых совершено нотариальное действие, для принятия мер по отмене указанного нотариального действия в соответствии с законодательством, в данном случае неуместна.
Для понимания этого, давайте уточним, что такое нотариальное действие. Если зайти в википедию, то нам скажут, что нотариальные действия – это юридически значимые действия, совершаемые нотариусами. Конкретный перечень этих действий указывается в законе о нотариате. Этот перечень может быть разным у разных государств, но в любой стране это будет процедура (порядок), как, например, для нашего случая такое нотариальное действие, как удостоверение сделки (договоры, завещания, доверенности и тому подобное).
Чтобы нотариус и другие лица знали и одинаково понимали, как должно проходить удостоверение сделки, в каждом государстве издается инструкция о порядке совершения нотариальных действий, в которой описывается что и как должен делать нотариус. Единственное, чего вы точно там не найдете, так это обязанность нотариуса составлять договор и проверять правильность написания реквизитов сторон.
Так вот, ошибкой будет считаться нарушение прописанного в инструкции порядка проведения процедуры – нотариального действия или действия нотариуса, не предусмотренные законом.
Если такое произошло, и госрегистратор при проверке документов нашел именно такую ошибку, покупатель должен известить об этом нотариуса, а он, в свою очередь, должен уведомить о нарушении стороны договора, отменить удостоверение договора и вернуть продавцу правоустанавливающий документ. Но это все теоретически, потому что на практике вряд ли кто-либо столкнется с такими ошибками.
Так что же делать, если опечатки, ошибки и описки не считаются нарушением при совершении нотариального действия.
Прежде всего, понять и принять, что ответственность за такие ошибки лежит на покупателе, а потом просто попросить нотариуса решить эту проблему.
Если дело идет об ошибке в написании одного слова, нотариус может внести в бланк договора исправление, скрепив его своей подписью и печатью, если же нужно делать несколько исправлений, то придется менять бланк договора.
Нотариусы не любят этого делать, потому что это бланки строгой отчетности, но могут, поскольку согласно Порядка обращения, учета и использования бланков единого образца для совершения нотариальных действий, такая возможность у них есть. А не любят, потому что для замены бланка нужно будет заполнять кучу бумажек, а это время!
Так что помните: добрый скорее дело сделает, чем сердитый, а у злой Натальи все люди канальи.
История печальна, писать тяжело… Век бы не иметь никаких отношений с этим Хоум Кредит Банком! И не имела бы, но…
В марте мой 64-летний папа – человек, ведший активный и здоровый образ жизни (в соответствии со своим возрастом, конечно), — взял кредит в этом самом банке. Причем, как я понимаю, он уже брал там кредит и успешно его вернул. Так бы, я уверена, было бы и с этим кредитом. Но, увы, в августе смерть настигла папу – внезапно и неожиданно. Мы с мамой (инвалидом II группы по заболеванию сердца) еще не отошли от горя, но жизнь есть жизнь: папин долг, конечно, надо как-то отдавать, хоть и без него нам это сделать ох, как непросто! Но отдавали бы без вопросов, если бы не выяснилось, что при заключении кредитного договора некое ЛБУ (как я понимаю, «лицо, уполномоченное банком»
не заключило с папой договор страхования жизни со страховой компанией Generali PPF. То есть сотрудник банка, заключавший с моим отцом кредитный договор, выступал в данной ситуации и в качестве страхового агента упомянутой мной выше страховой компании.
Казалось бы, никаких проблем: собирай теперь документы и отправляй их в страховую компанию. А там уж – как они решат, признают наш случай страховым или нет. Но не тут-то было! Как оказалось, сотрудник банка подложил нам свинью! Мой папа, к сожалению, не заметил, что и в кредитном договоре, и в договоре страхования со страховым полисом его фамилия была искажена: вместо суффикса –ОВ в ней был написан суффикс –ЕВ. Представьте себе: человек работает с финансовыми документами, ставит под ними свою подпись, подтверждая, что всё сверено с паспортом и другими документами клиента, и при этом искажает его фамилию! Вот случайно это сделано или с умыслом? Быть может, банк в сговоре со страховой компанией и его сотрудники умышленно совершают такие и подобные ошибки, чтобы сделать обращение за страховыми выплатами вообще невозможным?
Обнаружив ошибку, мы обратились в банк с требованием ее исправить. Да, конечно, банк сработал оперативно: во всех банковских документах теперь указана верная фамилия. А вот с страховым договором всё сложно: банк свою ошибку (а это ведь его ошибка!) признавать отказывается. Мы просим хотя бы дать письмо с подписями и печатями банка для страховой компании, в котором указать, что их сотрудник допустил ошибку – нам отказывают! Мы просим выдать нам копию кредитного договора и копию паспорта (ведь в банке должна быть копия паспорта клиента!) – нам отказывают. И вообще, управляющая филиалом в г. Новомосковске, ул. Садовского/Московская, д. 30/29 К-ко Инесса Александровна считает, что все взаимоотношения со страховой компанией – это теперь исключительно наши проблемы. А ошибка… Ну и что, что ошибка! Подумаешь, человеческий фактор…
Страховая компания в Москве, мы от нее за 200 километров. Судиться с ней из-за ошибки в фамилии нет ни времени, ни сил. Мама созванивалась со страховой компанией. И ей сказали, что рассматривать будут документы на ту фамилию, на какую заключен договор, то есть на ошибочную. Правда, после того, как мы послали претензию в банк, из страховой компании перезвонили и сказали: присылайте документы, какие у вас есть, на ту фамилию, какая есть. Ага, здорово! Всегда ведь можно найти основание для отказа в выплате и сказать, что фамилия здесь была ни при чем.
Вот такая вот грустная история. Ну, вот не верю я в такие ошибки и случайности. А вот в злой умысел – верю.
Есть ряд технических опечаток, которые не влияют на суть договора. Если спор по такой ошибке попадает в суд, то судья оценивает весь договор целиком. В большинстве случаев не считаются существенными следующие ошибки:
В наименовании договора.
Стороны указали наименование договора, которое не соответствует его содержанию. Например, соглашение в преамбуле названо договором подряда, но документ фактически регулирует взаимоотношения сторон по поставке.
Суды в таких случаях рассматривают договор целиком и классифицируют документ исходя из закрепленных в нем положений. И если решают, что в действительности был заключен договор поставки, используют при вынесении решения законодательство о поставке.
В номере договора.
Самая распространенная ошибка – неправильный порядок цифр или символов. Но стороны могут также:
– забыть поменять номер договора после использования шаблона;
– указать номер не того договора в приложении к нему;
– ошибиться в номере одного дополнительного соглашения;
– оформить два приложения к договору под одним и тем же номером.
Такие оплошности могут повлиять на оплату по сделке и на бухгалтерский учет договора. Суды же признают, что техническая ошибка при указании номера договора не влечет признание сделки недействительной (постановление АС Дальневосточного округа от 18.10.16 по делу № А04-1148/2016).
В дате договора.
Стороны ошибаются в дате договора, датируют договор прошедшей датой или вообще не ставят дату в документе.
Отсутствие даты может повлиять как на платежи по договору, так и на исполнение по нему. При этом стороны вправе установить, что условия договора применяются к их отношениям до заключения договора (п. 2 ст. 425 ГК РФ).
Если стороны датируют договор задним числом, они должны понимать, что информация в договоре должна быть актуальной на эту дату.
Так, суд пришел к выводу, что стороны допустили техническую ошибку в дате договора, поскольку документ содержит данные, которые могли быть известны позднее, после государственной регистрации одного из контрагентов. Ошибка недостаточна для признания договора недействительным (постановление Двадцатого ААС от 24.01.17 по делу № А23-3812/2013).