Лицензионный договор на программу

Минфин разъяснил порядок уплаты НДС при передаче программ через Интернет


Один из российских дистрибьюторов зарубежного ПО обратился в Минфин с запросом о порядке применения поправок по закону о налоге на Гугл в случае приобретения прав на ПО на основании лицензионного договора, который предусматривает его передачу по сети Интернет.
Ранее мы писали на Хабре, что освобождение по НДС реализации по лицензионным договорам на ПО сохранится при условии фактической передачи лицензируемых экземпляров ПО пользователю.
Минфин подтвердил данный вывод, разъяснив что при получении прав на программное обеспечение по лицензионному договору независимо от способа передачи такого ПО, сохраняется право на освобождение лицензионного вознаграждения от НДС на основании пп.26 п.2 ст.149 НК РФ (см. Письмо от 12.01.2017 г. N 03-07-08/555).
Поэтому тренд на получение льготы по НДС по лицензионным договорам должен сохраниться.
Это хорошая новость не только для российских дистрибьюторов зарубежного ПО, но и в целом для любых правообладателей, продающих лицензии в России через Интернет, так как принципы налогообложения таких операций единые.
Интересно, что с учетом данной позиции Минфина решение Гугл удерживать НДС со стоимости приложений, предоставляемых российским пользователям по лицензионным договорам, выглядит необоснованным. Возможно, разработчикам стоит задать данный вопрос Гугл?
Попробуем разобраться в данном вопросе более подробно.
Напомним, что с 01 января 2017 года введены в действие поправки в НК РФ по так называемому закону «О налоге на Гугл» (Федеральный закон от 03.07.2016 N 244-ФЗ), которые касаются отдельных условий налогообложения «услуг в электронной форме».
К числу таких услуг среди прочего отнесено предоставление прав на использование программ для электронных вычислительных машин (включая компьютерные игры), баз данных через сеть «Интернет», в том числе путем предоставления удаленного доступа к ним, включая обновления к ним и дополнительные функциональные возможности (см. абз.2 п.1 ст.174.2 НК РФ).
При этом сделана оговорка, что в целях главы 21 НК РФ к услугам в электронной форме не относится реализация (передача прав на использование) программ для электронных вычислительных машин (включая компьютерные игры), баз данных на материальных носителях (абз.18 п.174.2 НК РФ).
Таким образом, новый закон формально разделяет предоставление лицензии на программное обеспечение на материальных носителях и предоставление прав на ПО, передаваемое через Интернет. При этом последняя операция квалифицируется по п.1 ст.174.2 НК РФ как услуга в электронной форме.
В связи с этим многие юристы высказывали опасение, что при лицензировании ПО с предоставлением через Интернет возникает НДС, а при передаче такого ПО на материальных носителях действует освобождение от НДС.
Приводилась следующая аргументация. НДС не возникает только при продаже прав на программное обеспечение, передаваемое на материальном носителе. В данном случае применяется исключение по п.26 п.2 ст.149 НК РФ, согласно которому не подлежит налогообложению реализация исключительных прав на программы для электронных вычислительных машин на основании лицензионного договора.

В то же время, при продаже прав на ПО с передачей программ или баз данных через Интернет возникает НДС, т.к. в данном случае идет речь об оказании услуг в электронной форме. Такие услуги являются самостоятельным объектом реализации и не указаны в ст.149 НК РФ среди операций, освобождаемых от НДС.
В связи с этим дистрибьютор зарубежного программного обеспечения обратился с запросом в Минфин с просьбой разъяснить порядок применения введенных законом о налоге на Гугл изменений.
Согласно высказанной в Письме от 12.01.2017 г. N 03-07-08/555 позиции, Минфин действительно, относит предоставление прав на программное обеспечение через Интернет к услугам в электронной форме. Однако не исключает в данном случае применение пп.26 п.2 ст.149 НК РФ об освобождении реализации прав на ПО от НДС в случае, если такие права предоставлены по лицензионному договору.
Таким образом, Минфин в рассматриваемой ситуации не противопоставляет услуги в электронной форме передаче прав на программы по лицензионному договору. Видимо, Минфин полагает, что услуга в электронной форме может включать лицензирование.
На взгляд специалистов такое смешение разных объектов реализации выглядит, по меньшей мере, странным. Возможно, впоследствии мы увидим ряд уточняющих писем по данному поводу.
В частности, следует обратить внимание, что за рамками разъяснения Минфина остался вопрос лицензирования дистанционного доступа к программному обеспечению по модели SaaS.
Однако на настоящий момент есть все основания полагать, что с лицензионного вознаграждение на загружаемое ПО НДС взиматься не будет вне зависимости от того, передается оно на материальном носителе или через Интернет.

Источник: https://habr.com/post/321974/

С этого года не подлежат налогообложению реализация исключительных прав на программы для электронных вычислительных машин, а также прав на их использование. Данное нововведение вызвало много споров. Неопределенность ситуации была усугублена изменениями, внесенными в Гражданский кодекс. Не так давно чиновники выпустили разъяснения по данному вопросу. Все оказалось не так-то просто. Попытаемся разобраться, кто же вправе не начислять НДС при продаже программного обеспечения.

Смотрим законодательствоНДС

С 1 января этого года к операциям, не подлежащим налогообложению НДС, отнесены реализация исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора (подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ).

Теперь обратимся к Гражданскому кодексу, чтобы понять, что относится к исключительным правам, интеллектуальной деятельности и лицензии на их использование.

Интеллектуальная собственность и правообладатель

Начнем с понятия компьютерной программы. Итак, программой для ЭВМ является представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения (ст. 1261 ГК РФ). В соответствии с пунктом 1 статьи 1225 Гражданского кодекса программы для ЭВМ относятся к интеллектуальной собственности.

Правообладатель (лицо, обладающее исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности) может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности. Причем отсутствие запрета не считается согласием. Именно поэтому другие лица не могут использовать соответствующий результат интеллектуальной деятельности без согласия правообладателя (п. 1 ст. 1229 ГК РФ).

Лицензионный договор

По лицензионному договору обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата в предусмотренных договором пределах (п. 1 ст. 1235 ГК РФ). При этом договор должен включать не только предмет (результат интеллектуальной деятельности), но и способы использования результата ­интеллектуальной деятельности (п. 6 ст. 1235 ГК РФ).

Справка

Если организация неоднократно или грубо нарушает исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, суд вправе по требованию прокурора принять решение о ликвидации такого юридического лица (ст. 1253 ГК РФ).

Как правило, лицензионный договор составляют в письменной форме. Также допускается заключение так называемого договора присоединения. Его особенностью является то, что условия договора находятся на приобретаемом экземпляре программы либо на упаковке этого экземпляра. В свою очередь согласие пользователя на заключение договора наступает в момент начала использования этой программы (п. 3 ст. 1286 ГК РФ).

Также возможно заключение сублицензионного договора, в котором при письменном согласии лицензиара лицензиат предоставляет право использования результата интеллектуальной деятельности другому лицу (п. 1 ст. 1238 ГК РФ).

Использование

Согласно пункту 2 статьи 1270 Гражданского кодекса использованием произведения независимо от того, совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, считается не только его воспроизведение и прокат, но и распространение путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров. Вы спросите, а что же компьютерные программы? Так вот, к объектам авторских прав относятся и программы для ЭВМ, которые охраняются как литературные произведения (п. 1 ст. 1259 ГК РФ).

По нашему мнению, указанная норма требует дальнейшей юридической проработки.

Вывод

Итак, с нового года при реализации исключительных прав на программы для электронных вычислительных машин, а также прав на использование (воспроизведение, прокат, продажу или иное отчуждение) указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора НДС не начисляется.

…что думают чиновники

Представители Минфина в письме от 19.11.2007 г. № 03-07-08/338 подтвердили, что с 1 января 2008 года освобождается от налогообложения налогом на добавленную стоимость передача прав на использование программ для электронных вычислительных машин и баз данных на основании лицензионного договора. Далее чиновники заметили, что операции по реализации на основании договоров купли-продажи материальных носителей, в которых выражены результаты интеллектуальной деятельности, а также услуги по обновлению информации, содержащейся в базах данных, подлежат налогообложению НДС. Как видите, финансисты разделили такие понятия, как права на использование программ, материальные носители (на которых записаны указанные программы) и услуги по обновлению.

Смотрим далее. Перед началом нового года Минфин порадовал нас сразу двумя более подробными разъяснениями (письма Минфина от 29.12.2007 г. № 03-07-11/648 и № 03-07-11/649). Чиновники считают, что операции по выполнению работ по созданию компьютерных программ, оказываемых по договорам подряда, которые не сопровождаются передачей прав на использование результатов интеллектуальной собственности, облагаются НДС в общеустановленном порядке.

По вопросу применения налога при реализации в оптовой и розничной торговле экземпляров программ в товарной упаковке основополагающим является факт наличия на момент передачи имущественных прав ­лицензионного договора на объект интеллектуальной собственности.

Поэтому при наличии лицензионного договора, составленного в письменной форме, передача прав на использование указанных программ освобождается от НДС.

Далее финансисты рассматривают ситуацию, когда предоставление права использования программ происходит путем заключения пользователем с правообладателем договора присоединения. В этом случае на момент приобретения в розничной торговле экземпляров программ в товарной упаковке эти программы еще не используются, то есть лицензионный договор еще не заключен. Поэтому операции по передаче прав при реализации программ в товарной упаковке подлежат налогообложению НДС.

Деятельность же по распространению программных продуктов через сеть торговых посредников с передачей неисключительных прав от производителя через цепочку посредников до конечного потребителя на основе заключенных ими лицензионных договоров налогом на добавленную ­стоимость не облагаются.

В одном из названных писем чиновники еще раз подтвердили, что освобождение от налогообложения операций по реализации на основании договоров купли-продажи материальных носителей, в которых выражены результаты интеллектуальной деятельности, а также по оказанию информационных ­и сервисных услуг подлежат налогообложению в общеустановленном порядке.

И, наконец, в последнем разъяснении Министерство финансов отметило, что освобождение от НДС возможно и при передаче прав на результаты интеллектуальной деятельности, осуществляемой лицензиатом на основании сублицензионного договора (письмо Минфина России от 16.01.2008 г. № 03-07-11/11).

Вывод

Если следовать логике Минфина, получается, что налогообложению НДС подлежат следующие операции:

  • реализация на основании договоров купли-продажи материальных носителей, в которых выражены результаты интеллектуальной деятельности;
  • передача прав при реализации программ в товарной упаковке;
  • услуги по обновлению информации, содержащейся в базах данных;
  • выполнение работ по созданию компьютерных программ, оказываемых по договорам подряда, которые не сопровождаются передачей прав на использование результатов интеллектуальной собственности.

Освобождается от НДС передача прав на использование программ при наличии лицензионного договора, составленного в письменной форме. Причем данное правило можно применить и к сублицензионным договорам.

Какие проводки составить при перепродаже лицензии на программное обеспечение по сублицензионному договору?

Здравствуйте! Тогда это у Вас услуги по продаже неисключительных прав на право пользования ПО. Следует отражать в учете как услуги, а не как торговлю. Получаете свои права по сублицензионному договору и списываете в затраты на 20 счет. Отражаете реализацию по продаже неисключительных прав использования, заводите наименование с видом номенклатуры-услуга. распечатываете акт передачи прав.Для этого в функциональности на закладке торговля поставьте галочку на Передача неисключительных (ограниченных) прав. Так будет правильно оформлять первичные документы. Сам доступ в личный кабинет-это и есть право использования этого ПО.
При оказании услуг используется 20 счет для учета всех затрат. Тогда затраты по продаже неисключительных прав будут отражены в качестве себестоимости оказанных услуг.
А у Вас получается есть коммерческие расходы (счет 44), а себестоимости реализации-нет. Так как в себестоимости отражается стоимость реализованных товаров( счет 41). По-этому у Вас и возник этот вопрос.
Вам следует учитывать все затраты по этому виду деятельности (по реализации доступа к ПО) на счете 20, в том числе затраты по приобретению ПО как материальные расходы. Тогда программа 1С посчитает себестоимость реализации автоматически, если на ОСНО, то Вам следует установить перечень прямых затрат.
Получается так, Дт20.01Кт60-приобретено ПО, Дт20Кт70(69)-начислена зар.плата персонала и страховые взносы. Дт90.02.1 Кт20.01-отражена себестоимость, которая попадет в отчет о фин.результатах как себестоимость реализации. Дт62 Кт90.01.1-отражена выручка покупателей.
Программа расходы на продажу счет 44 учитывает как коммерческие расходы, что в Вашем случае не верно.Так как ПО на материальных носителях Вы не продаете.
Да, у Вас должен быть ОКВЭД2 77.40 Аренда интеллектуальной собственности и подобной продукции, кроме авторских прав .

Цитата (svet_la1983):Я долгое время проводила все через 44. Стоит вносит исправления в старые периоды?Ошибки при составлении бухгалтерской отчетности следует исправить. Каким образом-создайте отдельную тему со ссылкой на это обсуждение.Таковы правила форума.Не нужно здесь это обсуждать. Цитата (svet_la1983):Все находится на сервере. Доступ к нему получаешь через личный кабинет. А все-таки какую можно посмотреть нормативную документацию по данному вопросу? Что вы посоветуете?Вы продаете неисключительное право пользования (цифровой код доступа). Это не товар, а услуга по НК РФ.п.5 ст.38 НК РФ. Так как товар-это имущество.п.3 ст.38 НК РФ.

Источник: https://www.Buhonline.ru/forum/index?g=posts&t=469553

Договор поручения на получение лицензии (свидетельства)

ДОГОВОР ПОРУЧЕНИЯ № ______/__/П__

НА ПОЛУЧЕНИЕ ЛИЦЕНЗИИ (СВИДЕТЕЛЬСТВА)

г. Москва «__» ________2010 г.

Общество с ограниченной ответственностью «_______________________», именуемое в дальнейшем «Доверитель», ____________________________, действующего на основании Устава, с одной стороны, и Общество с ограниченной ответственностью — Центр», именуемое в дальнейшем «Поверенный», -, действующего на основании Устава, с другой стороны, в дальнейшем именуемые «Стороны», заключили настоящий Договор (далее Договор) о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. В соответствии с условиями настоящего Договора Доверитель поручает, а Поверенный принимает на себя поручение совершить от имени и за счет Доверителя юридические действия (далее по тексту Договора именуемые — поручения) для получения Лицензии (Свидетельства) на выбранный вид деятельности.

2. СТОИМОСТЬ ПОРУЧЕНИЯ. ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ

2.1. Стоимость поручения по настоящему Договору по получению лицензии (свидетельства) по выбранной Доверителем виду деятельности составляет ______________ рублей (____________________________________________), в том числе НДС (18%)- _______________ рублей (__________________________________________).

2.2. Доверитель в течение 3 (трех) банковских дней после подписания Договора вносит юридический депозит (залог в обеспечение обязательств) в размере 100% от стоимости поручения, что составляет _________________ рублей (_______________________________________), в том числе НДС (18%)- ___________________ рублей (_________________________________________), путем перевода денежных средств на счет Поверенного. Датой оплаты считается дата зачисления денежных средств на расчетный счет Поверенного.

3. ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

3.1. Обязанности Доверителя:

3.1.1. Оплатить Поверенному вознаграждение за исполнение поручения и иные расходы Доверителя, связанные с выполнением настоящего поручения.

3.1.2. Передать Поверенному документы и сведения, необходимые и достаточные для исполнения поручения. Перечень документов, которые Доверитель должен передать Поверенному для выполнения поручения, а именно получения лицензии (свидетельства) на выбранный Доверителем вид деятельности установлен действующим законодательством РФ.

3.1.3. Давать Поверенному в письменном виде правомерные, осуществимые и конкретные указания.

3.1.4. Передавать Поверенному дополнительную информацию, документы и сведения в течение 2 (двух) рабочих дней после получения запроса Поверенного.

3.1.5. Рассматривать, согласовывать и/или утверждать в течение 3 (трех) рабочих дней документы, направляемые ему для этого Поверенным.

3.1.6. Выдать Поверенному доверенность (доверенности) на совершение юридических действий, предусмотренных поручением в течение 3 (трех) рабочих дней с момента подписания настоящего Договора.

3.1.7. Принять без промедления от Поверенного все юридические действия и документы, произведенные им и/или третьими лицами, включая государственные органы, во исполнение поручения.

3.2.Обязанности Поверенного:

3.2.1. Приступить к выполнению работ в течение 3 (трех) рабочих дней с момента внесения Доверителем оплаты за поручение, передачи документов и сведений, необходимых и достаточных для его исполнения.

3.2.2. Выполнить поручение в срок не более 60 (шестидесяти) рабочих дней с момента внесения Доверителем оплаты за поручение, передачи документов и сведений, необходимых и достаточных для исполнения поручения.

3.2.3. Исполнить поручение и сдать Доверителю его результаты в виде полученного Свидетельства (Лицензии) на осуществление заказанной деятельности, а так же полученную от него документацию, которая не была передана в разрешительный орган.

3.2.4. По факту выполнения поручения, Поверенный передает (направляет) Доверителю Акты сдачи-приемки результатов поручения в письменной форме в двух экземплярах, подписанные со своей стороны. Доверитель в течение 2 (двух) календарных дней со дня предоставления указанных актов подписывает их и передает (направляет) один экземпляр акта Поверенному. В случае если Доверитель в указанный срок не предоставит подписанный акт Поверенному, а также от Доверителя в указанный срок не последует письменного мотивированного отказа от подписания акта, указанный акт считается принятым и подписанным, а претензии со стороны Доверителя по выполненному поручению отсутствующими и подлежащими оплате. При этом указанный Акт считается также подписанным, если имеется документальное подтверждение исполнения поручения Доверителя.

3.2.5. В случае невозможности исполнить поручение по настоящему Договору, Поверенный возвращает оплату за выполнение поручения в течение 2 (двух) месяцев, при этом стороны по настоящему договору установили, что Поверенный удерживает расходы, связанные с исполнением поручения, в размере 20% (двадцати процентов) от стоимости поручения (п.2.1. Договора).

4. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

4.1. За неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств, Стороны несут ответственность согласно действующему законодательству РФ. Претензии, связанные с неисполнением или ненадлежащим исполнением Договора, направляются Стороной, право которой было нарушено, только в письменной форме, содержащей сведения о факте и характере нарушения и заявляемых в связи с нарушением требованиях. Срок рассмотрения претензии составляет 30 (тридцать) календарных дней с момента получения указанной претензии.

4.2. Поверенный не несёт ответственности за действия (бездействие) государственных органов, если это не связано с неквалифицированным исполнением поручения.

4.3. Поверенный не несет ответственность за данные, содержащиеся в учредительных документах Доверителя, а также за данные, содержащиеся в документах, прилагаемых к учредительным документам, необходимых для получения Свидетельства, и за возможный в этом случае отказ в предоставлении Свидетельства.

4.4. Поверенный не несет ответственность за возможный отказ в предоставлении Свидетельства ввиду отсутствия каких-либо документов, запрошенных разрешающим органом помимо основного комплекта.

4.5. Стороны освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение своих обязательств по настоящему Договору, если их неисполнением будут являться обстоятельства непреодолимой силы: стихийные бедствия, военные действия, катастрофы, изменения в действующем законодательстве страны, введение ограничений и запретов, препятствующих выполнению настоящего Договора.

4.6. Сторона по настоящему Договору, для которой возникли обстоятельства непреодолимой силы, обязана незамедлительно предупредить об этом другую Сторону посредством электронной, факсимильной, телеграфной и/или иной доступной формой связи. Факт возникновения обстоятельств непреодолимой силы должен быть подтвержден местными органами власти.

4.7. В случае действия обстоятельств непреодолимой силы более 30 (тридцати) дней, Стороны вправе расторгнуть Договор.

5. ПРОЧИЕ УСЛОВИЯ

5.1.Возможность оказания дополнительных и уникальных поручений и цена на все данные Доверителем поручения действительны в течение 14 календарных дней с момента заключения Договора. Цена на дополнительные и уникальные поручения может быть изменена по решению Поверенного по истечении 14 календарных дней.

5.2. В случае возникновения дополнительных поручений (дополнительных консультационных услуг), влекущих за собой дополнительные расходы и/или возникновения необходимости в дополнительных расходах, связанных с получением Свидетельства (Лицензии), которые Поверенный не мог предвидеть заранее, Доверитель оплачивает указанные дополнительные расходы в течение 3 (трех) банковских дней с момента выставления счета, путем перевода денежных средств на счет Поверенного.

5.3. Настоящий Договор вступает в силу с момента его подписания и действует до исполнения поручения.

5.4. Срок исполнения поручения для Поверенного исчисляется с даты выполнения Доверителем условий, предусмотренного п.2.2. Договора.

5.5. Доверитель имеет право досрочно расторгнуть настоящий Договор в любое время, письменно уведомив об этом Поверенного не менее чем за 30 (тридцать) дней до расторжения Договора.

5.6. В случае досрочного расторжения Договора, Доверитель выплачивает Поверенному вознаграждение соразмерно выполненной им работе, но не менее 20% (двадцати процентов) от стоимости поручения (п.2.1. Договора).

5.7. Поверенный имеет право досрочно расторгнуть настоящий Договор в силу отказа, письменно уведомив об этом Доверителя не менее чем за 10 (десять) дней.

5.8. Договор составлен в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному экземпляру для каждой из Сторон.

6. АДРЕСА, БАНКОВСКИЕ РЕКВИЗИТЫ И ПОДПИСИ СТОРОН:

ПОВЕРЕННЫЙ: — Центр»

Юридический адрес: РФ, г. Москва, ул. 5-й Донской проезд, стр.2

Фактический адрес: РФ, г. Москва, ул. 5-й Донской проезд, стр.2

Р/счет в ЗАО «ГЛОБЭКСБАНК» г. Москва

Кор/счет

Телефон/; 8 (4

ДОВЕРИТЕЛЬ:

Юридический адрес:

Фактический адрес:

Р/счет

Кор/счет

БИК

ИНН

КПП

ОГРН

ОКПО

Телефон:

Факс:

Поверенный

Генеральный директор

Стариков- /_________________/

М. П.

Доверитель

___________________ /___________________/

М. П.

Источник: https://pandia.ru/text/77/199/25421.php

Вопрос: В связи с вступившими в силу с 1 января 2017 года изменениями в гл. 21 НК РФ и новой ст. 174.2, согласно которым оказанием услуг в электронной форме признается оказание услуг через информационно-телекоммуникационную сеть «Интернет», Общество просит разъяснить, является ли оно налоговым агентом и обязано ли оно начислять и уплачивать НДС, если по лицензионному договору приобретает у иностранного производителя неисключительное право на программное обеспечение, передаваемое по информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», в целях дальнейшей передачи указанного программного обеспечения на территории РФ по лицензионным договорам конечным пользователям?

Или, в соответствии с пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, услуги по передаче прав на использование программного обеспечения для электронных вычислительных машин и баз данных, оказываемые иностранной организацией российской организации по лицензионному договору, освобождаются от налогообложения налогом на добавленную стоимость в РФ, и российская организация в качестве налогового агента по таким операциям налог не уплачивает.

Фактические правоотношения сторон выстроены следующим образом:

1) между Обществом и иностранной организацией заключен лицензионный договор (неисключительная лицензия), в рамках которого осуществляется приобретение и передача конечному пользователю программного обеспечения, принадлежащего иностранной организации, с последующим заключением еще одного лицензионного договора (неисключительная лицензия) с конечным пользователем.

2) Иностранная организация посредством информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» передает Обществу для конечного потребителя экземпляр программного обеспечения с кодами доступа к нему.

3) Общество передает экземпляр полученного от иностранной организации программного обеспечения с кодами доступа к нему конечному пользователю на материальном носителе.

С учетом позиции, отраженной в Письме Минфина от 12.01.2017 г. N 03-07-08/555, Общество полагает, что налоговым агентом по НДС применительно к фактически осуществляемой деятельности оно не является, поскольку:

— на каждом этапе реализации программного обеспечения его передача осуществляется по лицензионным договорам (в отличие от ситуации с последующей перепродажей на территории РФ и стран СНГ программного обеспечения без лицензионного договора);

— передача программного обеспечения конечному пользователю осуществляется на материальных носителях;

— все лицензионные платежи в адрес иностранной организации осуществляются в рамках лицензионного договора по открытому в соответствии с законодательством паспорту сделки.

Вместе с тем, в целях устранения сомнений в правильности толкования и применения действующего налогового законодательства Общество в соответствии с подп. 2) п. 1 ст. 21 Налогового кодекса РФ просит разъяснить положения статей 174.2 и пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ применительно к имеющейся ситуации.

Ответ: В связи с письмом по вопросу применения налога на добавленную стоимость при приобретении российской организацией у иностранной организации на основании лицензионного договора неисключительных прав на программное обеспечение для ЭВМ путем предоставления кода доступа к этим программам через сеть «Интернет» Департамент налоговой и таможенной политики сообщает.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации (далее — Кодекс) объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Порядок определения места реализации работ (услуг) в целях применения налога на добавленную стоимость установлен статьей 148 Кодекса.

В соответствии с подпунктом 4 пункта 1 статьи 148 Кодекса, если покупатель осуществляет деятельность на территории Российской Федерации и приобретает услуги, указанные в пункте 1 статьи 174.2 Кодекса, местом реализации таких услуг является территория Российской Федерации.

На основании пункта 1 статьи 174.2 Кодекса к оказанию услуг в электронной форме относятся, в частности, услуги по предоставлению прав на использование программ для ЭВМ через сеть «Интернет», в том числе путем предоставления удаленного доступа к ним.

В соответствии с подпунктом 26 пункта 2 статьи 149 Кодекса от налогообложения налогом на добавленную стоимость освобождаются операции по передаче исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин (ЭВМ), базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

Таким образом, услуги по предоставлению иностранной компанией прав на использование программ для ЭВМ путем предоставления кода доступа к этим программам через сеть «Интернет» на основании лицензионного договора освобождаются от налогообложения налогом на добавленную стоимость.

Настоящее письмо не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с письмом Минфина России от 7 августа 2007 года N 03-02-07/2-138 направляемое письмо имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.

Заместитель директора Департамента О.Ф. Цибизова

Источник: https://www.garant.ru/products/ipo/prime/doc/71567612/

Лицензионный договор

Возврат разовой лицензии правомерен. В соответствии со ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон.

Договором может быть предусмотрена форма подобная форма выплаты (возврата) вознаграждения. Выплата вознаграждения по лицензионному договору может быть предусмотрена в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки) либо в иной форме (п. 5 ст. 1235 ГК РФ).

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация: Что проверить лицензиату при заключении лицензионного договора о предоставлении права использования программы для ЭВМ или базы данных: существенные условия и дополнительные обязанности сторон

«Вознаграждение лицензиара

Лицензионный договор должен предусматривать размер вознаграждения лицензиара или порядок его определения (п. 5 ст. 1235 ГК РФ).

Исключение составляют три случая.

1. Стороны прямо указывают в договоре на его безвозмездный характер (п. 5 ст. 1235 ГК РФ). Другими словами, стороны заключают безвозмездный лицензионный договор и, следовательно, размер вознаграждения или порядок его определения предусматривать не нужно.

2. Лицензиат получает право использования программы для ЭВМ (базы данных) одним из особых способов, предусмотренных в пункте 5 статьи 1286 Гражданского кодекса РФ. Если в этом случае лицензиар не предусмотрит условие о размере вознаграждения или порядке его определения, лицензионный договор автоматически будет считаться безвозмездным (абз. 3 п. 5 ст. 1286 ГК РФ).

3. Лицензиат получает право использования программы (базы данных) по открытой лицензии. Если в этом случае не будет установлен размер вознаграждения или порядок его определения, договор будет считаться безвозмездным (п. 3 ст. 1286.1 ГК РФ).

Лицензиар и лицензиат – коммерческие организации. Лицензиат убедил лицензиара безвозмездно предоставить право использования программы для ЭВМ или базы данных. Будет ли лицензионный договор противоречить правилам о запрете дарения (подп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ) и считаться недействительной сделкой

Если лицензионный договор не будет прямо предусматривать его безвозмездность и при этом стороны не согласуют размер вознаграждения или порядок его определения, а также не оформят отношения в упрощенном порядке, то договор будет считаться незаключенным (абз. 2 п. 5 ст. 1235 ГК РФ, п. 13.6 постановления № 5/29). При этом лицензиат не сможет сослаться на правила пункта 3 статьи 424 Гражданского кодекса РФ. Другими словами, лицензиату не удастся доказать, что награда по договору – это сумма, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги, а значит, размер вознаграждения согласован и договор заключен.*

Награду лицензиара можно определить разными способами (абз. 3 п. 5 ст. 1235 ГК РФ). В частности, стороны вправе установить, что вознаграждение – это:

  • разовая твердая (фиксированная) сумма;
  • периодические платежи в твердой сумме;
  • процентные отчисления от дохода (выручки) лицензиата, полученного в процессе использования программы или базы данных.

Не запрещено сочетать эти варианты и (или) предусмотреть иной способ выплаты вознаграждения.*

Подробнее о выборе и согласовании способа оплаты см. Как согласовать условие о вознаграждении, выгодное лицензиату.

Стороны лицензионного договора решили установить вознаграждение в виде процентных отчислений от дохода лицензиата, полученного в процессе использования программы для ЭВМ (базы данных). Будет ли лицензиат обязан выплатить награду, если не станет использовать программу (базу данных)

Да, будет, однако определить размер вознаграждения, вероятнее всего, окажется проблематично.

По закону лицензиат выплачивает награду уже за сам факт того, что лицензиар предоставил ему право использовать программу (базу данных). Поэтому неиспользование объекта интеллектуальной собственности в предусмотренных договором пределах (и, как следствие, отсутствие у лицензиата выручки в отношении такого объекта) не лишает лицензиара права на вознаграждение. А именно: лицензиату понадобится выплатить вознаграждение исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование компьютерной программы или базы данных (п. 13.7 постановления № 5/29).

Определить размер такой «обычной» цены и, следовательно, размер награды, скорее всего, удастся лишь в суде. Если лицензиар сможет обосновать заявленные требования, то лицензиат будет вынужден уплатить вознаграждение, превышающее по размеру ожидаемые расходы по лицензионному договору.

Чтобы обезопасить себя от такого риска, в лицензионном договоре имеет смысл установить вознаграждение в твердой сумме либо детально урегулировать отношения сторон на случай, если лицензиат, обязанный выплатить награду в виде процента от дохода, не будет использовать программу (базу данных).

Дополнительные обязанности сторон

Лицензиату важно согласовать, какие действия понадобится совершить лицензиару и что должен будет сделать сам лицензиат.

Во-первых, нужно конкретизировать и (или) изменить обязанности, прямо установленные законом (если закон это позволяет). Если этого не сделать, отношения сторон будут регулироваться исключительно теми правилами, которые приведены в законодательстве. Такие правила не всегда соответствуют интересам лицензиата. О том, как конкретизировать в договоре обязанности, указанные в законе, см. Как лицензиату согласовать выгодные для себя условия об обязанностях сторон лицензионного договора.

Во-вторых, имеет смысл проанализировать, нужно ли предусматривать в договоре дополнительные обязанности лицензиара, то есть те, которые закон прямо не устанавливает. В то же время важно проверить, содержит ли договор условие о дополнительных обязанностях лицензиата.

Дополнительные обязанности лицензиара

Чтобы обеспечить наиболее полную защиту своих интересов, лицензиат может предусмотреть в договоре следующие дополнительные обязанности и ограничения лицензиара:

  • исправлять выявленные недостатки программы (базы данных), в том числе путем выпуска дополнений в установленный срок;
  • регулярно обновлять программу (базу данных);
  • оказывать техническую и иную консультационную поддержку лицензиату;
  • гарантировать совместимость программы (базы данных) с определенными техническими средствами или иными программами;
  • гарантировать, что при использовании программы лицензиатом не будут нарушаться права и интересы третьих лиц. Особенно это актуально для программ с модулями, представляющими собой программное обеспечение с открытым исходным кодом («open-source software»), условия использования которого могут накладывать определенные ограничение на использование программы в целом.

Лицензиар намерен предусмотреть в договоре положение о том, что программа (база данных) предоставляется на условиях «как есть» («as is») без каких-либо гарантий по качеству и соответствию определенным требованиям лицензиата. Соответствует ли такое положение интересам лицензиата

Это зависит от конкретной ситуации.

Указанное положение нередко включают в договор в связи с тем, что, как правило, у лицензиара отсутствует какая-либо информация о том, в каких условиях и для каких целей лицензиат намеревается использовать программу (базу данных). Например, операционную систему или пакет офисных приложений лицензиат может установить на компьютере как в госпитале, так и на производственной линии завода. Программный сбой в каждом таком случае может привести к самым разным последствиям, которые совершенно непредсказуемы для лицензиара.

Однако если лицензиар заранее знает, для каких именно целей лицензиат получит право использования программы (базы данных), включать в договор рассматриваемое положение не стоит. Например, при разработке программы для управления буровым нефтегазовым оборудованием лицензиар должен гарантировать надлежащую работу программного обеспечения в конкретных условиях – в процессе бурения. Если же лицензиар сошлется на предоставление программы с оговоркой «как есть» («as is»), интересы лицензиата могут оказаться нарушенными (в частности, программа может нормально функционировать в обычных условиях, но не работать при бурении).

В любом случае (независимо от того, знал лицензиар о целях и условиях использования программы или нет) в договор целесообразно включить следующее уточнение: лицензиар несет ответственность перед лицензиатом, если программа (база данных) оказалась полностью неработоспособной или не соответствующей описанию в сопроводительной документации (в частности, если программа не функционирует при соблюдении лицензиатом всех заявленных системных требований). Такое условие поможет лицензиату защитить свои интересы, даже если договор содержит оговорку «как есть» («as is»).

Дополнительные обязанности лицензиата

Лицензиату нужно быть готовым к тому, что лицензиар может попытаться предусмотреть в договоре не только обязанности, которые закон устанавливает для любого лицензиата, но и дополнительные обязанности и ограничения, связанные со спецификой программного обеспечения или базы данных.

В частности, лицензиар может настаивать на включении в договор следующих обязанностей и ограничений лицензиата.

1. Обязанность оказывать содействие при проведении лицензиаром проверки (аудита) использования компьютерной программы (базы данных). В частности, лицензиар может предусмотреть, что во время такой проверки лицензиат должен беспрепятственно предоставлять доступ к своей информационной системе (например, для того чтобы лицензиар мог определить количество одновременных установок программы на компьютеры лицензиата).

2. Ограничение на совершение действий, которые по общему правилу может выполнять правомерный владелец экземпляра компьютерной программы (базы данных) без разрешения правообладателя (подп. 1 п. 1 ст. 1280 ГК РФ). Например, лицензиар может предусмотреть, что при выявлении явных ошибок лицензиат не вправе исправлять их самостоятельно; он должен уведомить об этих ошибках лицензиара, после чего тот исправляет их своими силами.

Лицензиату необходимо проанализировать, действительно ли он готов принимать на себя ряд таких дополнительных обязательств и ограничений, и внимательно подойти к согласованию их объема (срок проведения проверки, порядок и срок уведомления лицензиара о явных ошибках и т. д.).

Срок действия договора

Срок, на который заключается лицензионный договор, не может превышать срок действия исключительного права на программу для ЭВМ или базу данных (п. 4 ст. 1235 ГК РФ).

Если стороны укажут временной промежуток, превышающий срок действия исключительного права, будет считаться, что договор заключен на срок, равный сроку действия исключительного права (п. 13.5 постановления № 5/29).

Если стороны не согласуют условие о сроке, будет считаться, что договор заключен на пять лет (абз. 2 п. 4 ст. 1235 ГК РФ)».

Источник: https://www.law.ru/question/47515-litsenzionnyy-dogovor

7.5. Определение стоимости лицензии

На стоимость лицензии влияет ряд факторов, в том числе и лежащие в основе разделения лицензионных соглашений на виды: патентные лицензии или лицензии на ноу-хау (бесплатные). При прочих равных условиях стоимость лицензии, в которую входят передача прав из патентов, полученных лицензиаром в стране лицензиата и вообще на территории действия соглашения, будет выше, чем в случае отсутствия таких прав.

При определении стоимости лицензии учитывают также следующие факторы:

– объем прав, предоставляемых лицензиату (исключительная или простая лицензия: право производить, использовать, продавать продукцию или в целом весь комплекс прав). Естественно, что исключительная лицензия оценивается дороже, поскольку лицензиат получает гарантию, что в период действия соглашения он не будет испытывать конкуренцию как со стороны лицензиара, так и третьих лиц;

– прибыль или экономию, которую использование лицензии может принести лицензиату;

– ожидаемый объем товара, производимого по лицензии, или возможности использования технологического процесса (аппаратуры), на который предлагается лицензия;

– объем технологических работ, необходимый лицензиату для освоения процесса по лицензии; стоимость конструкторских работ (разработка чертежей, спецификаций и т.п.);

– вид и характер обязательств, принимаемых на себя по соглашению, например, технические гарантии и ответственность, отсутствие исков третьих лиц, объем помощи, предоставляемой лицензиаром, и т.д.;

– ограничительные условия: срок действия и территория соглашения; объем выпуска продукции по лицензии; наличие конкуренции на данном рынке, ограничивающей объем реализации продукции; сроки, необходимые для организации производства продукции по лицензии;

– финансовые условия: цены на сырье, оборудование, электроэнергию, рабочую силу; ставки банковского процента; налоговая система, относящаяся к покупке-продаже лицензий; инфляционные процессы; изменение курсов валют и др.;

– характер и условия платежа: паушальный (единовременный), роялти (периодические отчисления), комбинированные платежи (сочетание единовременного платежа и роялти).

Непременным требованием, предъявляемым к лицензионной тематике, является патентная чистота объекта лицензии. Сведения о патентной чистоте содержатся в отчете о патентных исследованиях. Если объект лицензии не попадает по действие патентов какой-либо другой страны, фирмы или конкретного лица на территории действия соглашения, то покупателю беспрепятственно может быть передано право на использование этого объекта. В случае, если один из элементов объекта не обладает патентной чистотой, лицензиар информирует лицензиата о наличии на территории соглашения патентов, охраняющих тот или иной элемент, и рекомендует закупить комплектующие изделия, выпускаемые патентовладельцем, сохраняя при этом свои гарантии относительно качества всего объекта лицензии.

Экономический смысл лицензионного договора состоит в том, что в результате такой сделки передается (покупается) не только право пользования, но и само изобретение, ноу-хау или иное научно-техническое достижение, (доведенное, как правило, до стадии промышленного применения), которое, в силу высокой потребительной стоимости, позволяет получить существенный экономический эффект.

Цена лицензии при условии выплаты лицензионного вознаграждения в виде роялти формируется в основном тремя факторами:

– сроком действия лицензионного договора;

– базой роялти;

– ставкой роялти.

Под расчетным сроком действия договора понимается период времени, за который рассчитывается объем производства продукции по лицензии для определения размера лицензионного вознаграждения. Этот срок рассчитывается исходя из «жизненного цикла» нововведения и периода его морального старения.

Расчет цены лицензии при использовании цены единицы продукции по лицензии или стоимости произведенной (реализованной) лицензионной продукции как базы роялти.

Применение базы роялти является наиболее распространенной формой как для лицензиата, так и для лицензиара и приводит к наименьшему количеству конфликтов между партнерами по вопросам выплаты лицензионного соглашения.

Самым надежным способом определения ставок роялти в этом случае является использование их стандартных значений, выработанных многолетней практикой лицензионной торговли.

Расчет стоимости (цены) лицензии предлагается определять по следующим формулам:

а) если результатом реализации объекта лицензии является новая продукция, то

где: Цпр. – среднемировая стоимость единицы продукции, которая будет производиться по лицензии; Аt – объем производства продукции по лицензии в t-м году; pt – ставка роялти;  – срок действия лицензионного договора.

б) если результатом реализации объекта является новая технология, то

где: At – прирост объема производства продукции лицензии в t-м году; Ct – экономия лицензиата на текущих издержках производства в t-м году; Kt – экономия (перерасход) лицензиата на капитальных вложениях в t-м году.

Если за базу принимается прибыль (доход) от использования объекта лицензии, то для расчета цены лицензии может быть использована формула

где: Пt – дополнительная прибыль с единицы продукции; Vt – объем производства продукции по лицензии в t-м году.

Цена лицензии при паушальной форме платежа определяется по формуле

где: Цлп– цена лицензии при паушальной форме оплаты для случая продажи лицензии (цена лицензиара) или покупки лицензии (цена лицензиата);d–коэффициент дисконтирования; определяется как отношение ставки рефинансирования Национального банка и темпа инфляции на текущий год;Цл – часть лицензионного вознаграждения, которое выплачивалось бы в t-м году, если бы расчеты проводились в форме роялти.

Если лицензионным договором предусматривается комбинированная форма оплаты труда, то сначала проводятся расчеты цены лицензии при платежах в форме роялти, затем производится перерасчет этой цены для формы паушального платежа, после чего выбирается размер первоначального платежа по лицензии.

Например, расчетная ставка роялти составляет 4%. Размер первоначального платежа составляет 25% от цены лицензии при паушальной форме расчетов. При таких условиях после паушального платежа, составляющего указанные 25% от цены лицензии, дальнейшие расчеты в форме роялти будут осуществляться исходя из фактической ставки роялти 3%, т.е. расчетная ставка 4% минус доля паушального платежа:

Источник: https://StudFiles.net/preview/3991600/page:35/

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *