Кик налоги

Основания признания иностранной компании контролируемой.

Иностранные компании — нерезиденты России, акционерами и/или выгодоприобретателями которых являются резиденты РФ, признаются контролируемыми, если:

  • доля участия резидента РФ составляет более 25% либо совокупная доля в которой резидентов РФ более 50%, а доля каждого из таких резидентов более 10 %;
  • резиденты РФ хоть и не имеют доли участия, но осуществляют контроль над ней в своих интересах.

Наличие контроля резидента Российской Федерации определяется исходя из возможности оказывать влияние на принятие иностранной компанией решений о распределении прибыли после налогообложения не только в силу прямого и косвенного участия в компании, но и на основании (п.7 ст. 25.13 НК РФ):

  • участия в договоре об управлении компанией;
  • иных особенностей отношений между резидентом РФ и иностранной компанией.

Например, когда физическое лицо прямо не участвует в иностранной компании, скрываясь за офшорными компаниями-акционерами, но является бенефициарным владельцем, конечным выгодоприобретателем иностранной компании и заключает с номинальными акционерами иностранной компании соглашение о доверии. В таком случае собственник бизнеса также может быть признан контролирующим лицом иностранной компании. Это факт, с которым нужно смириться.

Однако. Признание компании контролируемой не тождественно необходимости уплаты за нее налогов в России!

А где же тут трасты?

Траст в смысле НК РФ является иностранной структурой без образования юридического лица (ИСБОЮЛ). Такие структуры приравнены к контролируемым иностранным компаниям (п.2 ст.25.13 НК РФ).
По общему правилу контролирующим лицом иностранного траста является ее учредитель (п.9 ст. 25.13 НК РФ).
Учредитель траста не признается контролирующим лицом иностранного (кипрского) траста только при соблюдении одновременно ряда условий (п. 10, п. 8 ст. 25.13 НК РФ):

  • он не вправе прямо или косвенно получать прибыль;
  • он не вправе распоряжаться прибылью траста;
  • не оказывает влияние на принимаемые трасти (управляющим) решения о распределении прибыли.
  • учредитель траста не должен сохранить за собой права на имущество, переданное в траст. Это условие признается выполненным, если учредитель траста не имеет право на возврат переданных в траст активов в свою собственность.

В наиболее популярных отзывных трастах эта совокупность условий не соблюдается, так как учредитель траста имеет возможность отзыва имущества, что обеспечивает контроль за трасти (доверительным управляющим) и переданным ему в управление имуществом. В качестве альтернативы нередко говорят о конструкции безотзывного дискреционного траста. В этом трасте учредитель и бенефициары не могут принимать решение о распределении прибыли. Такое решение находится в компетенции управляющего, которому, тем не менее, могут быть направлены так называемые рекомендательные письма — Letter of wishes. Траст не может быть изменен или отменен. То есть «право передумать» в этой ситуации отсутствует.

Таким образом, этот вид траста имеет ряд ограничений:

  • невозможность отзыва;
  • распоряжение процессом распределения дохода только на основе рекомендательных писем, которые строго по закону не являются обязательными для управляющего.

Срываем маски

Наличие у российского гражданина подконтрольной иностранной компании накладывает ряд обязательств. Во-первых, это уведомление налогового органа в следующем порядке:

1) Однократное уведомление об участии в иностранной компании (учреждении ИСБОЮЛ).

Согласно п.3 ст.25.14 НК РФ уведомление об участии в иностранных организаций подаетcя в срок не позднее трех месяцев с даты возникновения доли участия в такой иностранной организации. Первое уведомление нужно было подать до 15.06.2015г. (пп.1 п.4 ст.4 ФЗ от 24.11.2014г. № 376-ФЗ (ред. от 15.02.2016г.). Если это не сделано вовремя, уведомление может быть подано в любой момент. Штраф за нарушение срока относительно небольшой — 50 000 руб. в отношении каждой иностранной компании (структуры), взимаемый однократно (п.2 ст.129.6 НК РФ).

2) Ежегодно, начиная с 20.03.2017г., уведомление о наличии контролируемых иностранных компаний, ИСБОЮЛ. В 2017 году подаются сведения по итогам 2015 года, в 2018 году — по итогам 2016 года и т.д. (исходя из п.2 ст.25.14 НК РФ, п.1.1. ст.223 НК РФ и письма Минфина России от 20.10.2015 г. № 03-03-06/60105.)

За непредоставление или представление уведомления, содержащего недостоверные сведения, штраф уже выше — 100 000 рублей (п.1 ст.129.6 НК РФ). Вместе с уведомлением должны подаваться любые документы, свидетельствующие о наличии условий освобождения КИК от уплаты налога на прибыль в России (п.9 ст.25.13-1 НК РФ, Письмо Минфина РФ от 27.03.2015 № 03-01-11/17052). Почему это налогообложение возникает, рассмотрим далее.

Лишь при определенных условиях (а не автоматически!) прибыль КИК подлежит налогообложению в РФ

Что это значит и как работает на практике?
Очевидно, что российская налоговая инспекция не может выслать иностранной компании требование об уплате налога. Да и необязательно российское налоговое законодательство для иностранных компаний, если они, конечно, не ведут деятельность в России.
Поэтому законодатель предусмотрел возможность облагать эту прибыль у контролирующего лица, который как раз является российским резидентом, а значит методы взаимодействия с ним у российской налоговой инспекции имеются.

Итак, презюмируется, что прибыль КИК — это почти что доход бенефициара и с него нужно уплатить налог в России.

При этом налог, уплаченный самой иностранной компанией со своей прибыли на территории государства своего резидентства, подлежит вычету из налога, уплачиваемого бенефициаром с ее прибыли в России. То есть, суммарно налоговая нагрузка с нераспределенной прибыли КИК, учитываемой в доходах российского бенефициара — физического лица, составит 13%.
Если такая прибыль уже была выплачена в форме дивидендов, то с этой суммы налог повторно не уплачивается. Справедливости ради законодатель предусмотрел, что если дивиденды будут выплачены после налогообложения прибыли КИК, например, в следующем году, то налога у физического лица с этой суммы также не будет.
Таким образом, прибыль КИК облагается у бенефициара однократно.

Однако, как мы отметили, не во всех случаях прибыль КИК подлежит налогообложению в РФ.

Прибыль контролируемой компании освобождается от налогообложения в Российской Федерации, если вы попадаете под одну из двух ситуаций:

1. Ваша КИК находится в государстве, с которым Российская Федерация подписала Соглашение об избежании двойного налогообложения и при этом эффективная ставка налогообложения прибыли по месту регистрации КИК выше 75% средневзвешенной ставки налога на прибыль в РФ. 2. КИК является активной, активной холдинговой или активной субхолдинговой компанией.
Это касается, в первую очередь, дивидендов (облагаются по налоговой ставке, применимой к дивидендам), а также прибыли КИК за вычетом распределяемых дивидендов и дивидендов, полученных КИК (далее — основные доходы).
Чтобы понять, применимо ли это условие к вам, давайте разберемся с понятиями:

Эффективная ставка — определяется для государства, резидентом которого является получатель доходов — контролируемая иностранная компания.
Средневзвешенная ставка — определяется для Российской Федерации, резидентом которой является контролирующее лицо.

Средневзвешенная ставка налога на прибыль РФ по основным доходам равна 20%. 75% от этой величины соответствуют ставке налогообложения 15%.
Средневзвешенная ставка налога на прибыль РФ по доходам в виде дивидендов равна 13%. Соответственно 75% от этой величины равна 9,75%.
Если ставка налога в стране регистрации иностранной компании ниже, то по этому основанию ее прибыль не сможет быть освобождена от налогообложения в России.

Желающие подробнее узнать критерии активных холдинговых и активных субхолдинговых компаний могут заглянуть в пп.4-6 ст.25.13-1 НК РФ.
Скорее вас заинтересует «активная компания». Ею будет та, доля пассивных доходов которой (дивиденды, проценты, роялти, доходы от продажи акций и реализации недвижимого имущества) не превышает 20%. От обратного, 80% и более ее доходов должны быть получены от торговой или производственной деятельности.
При этом требование о наличии Соглашения об избежании двойного налогообложения отсутствует. Это значит, что независимо от места регистрации, прибыль такой компании НЕ облагается у бенефициара.

Пример.
В Дании ставка по налогу на прибыль составляет 34%, что в принципе выше российской ставки по налогу на прибыль организаций. Эффективная ставка налога на дивиденды в Дании составляет 10%, что также больше 75% средневзвешенной налоговой ставки налога на прибыль организаций в виде дивидендов в России (9,75%). Таким образом, на любые доходы Датских компаний не распространяется порядок налогообложения, предусмотренный поправками о КИК. На Кипре эффективная ставка по налогу на прибыль составляет 12,5%. Поэтому прибыль контролируемой кипрской компании может быть освобождена от налогообложения в России только при условии, что компания ведет активную (например, торговую) деятельность.

Также действует лимит по размеру прибыли КИК, при соблюдении которого она не облагается в России.
Так, независимо от соблюдения перечисленных выше условий прибыль КИК не включается в налогооблагаемые доходы контролирующего лица — резидента РФ, если в 2017 году и далее не превышает 10 млн.руб. (за 2015 год — 50 млн.руб., за 2016 год — 30 млн.руб.). Если в наличии несколько иностранных компаний, то лимиты по размеру прибыли определяются по каждой из них отдельно.

Что делать, если эти условия соблюдаются и прибыль КИК освобождается от налогообложения в России?

  • подавать ежегодные уведомления о наличии КИК и основаниях освобождения ее прибыли в России;
  • платить НДФЛ после фактического распределения дивидендов.

А причем тут автоматический обмен информацией?

В век автоматизации уже не так сложно представить, что информация движется с огромной скоростью не только внутри страны, но и между финансовыми органами разных стран. Скоро это станет реальностью. С 2017, а в некоторых странах с 2018 года будет запущен так называемый автоматический обмен информацией в соответствии со стандартами ОЭСР. Механизм следующий:

1) Иностранные банки и иные финансовые институты (депозитарные учреждения, брокеры, инвестиционные организации, страховые компании) собирают информацию об открытых у них финансовых счетах, (бенефициарными) владельцами которых являются налоговые резиденты России. В перечень собираемой информации входит:

  • имена, адреса, ИНН (бенефициарных) владельцев счетов;
  • номер счета, наименование Банка;
  • остаток или сумма денежных средств на счете (в том числе, выплат по договорам страхования) по состоянию на конец соответствующего календарного года или другого соответствующего отчетного периода, или если счет был закрыт в течение этого года (периода) на конец закрытия счета.

2) Иностранные банки и иные финансовые институты предоставляют сведения о финансовых счетах российских резидентов и подконтрольных им компаний своим налоговым органам. Затем налоговые органы обрабатывают полученную информацию и один раз в год загружают сведения в специальную базу данных, доступ к которой имеется у каждой договаривающейся страны.

Какая информация не попадет в обмен?

  • Прежде всего, данные о банковских и иных финансовых счетах активных компаний. Решение о квалификации компании как активной принимает обслуживающий банк.
  • А также Информация о счетах иностранных компаний, сумма на которых не превышает 250 000$ по состоянию на последний день любого последующего календарного года

Важно! Информация по счетам физических лиц будет раскрываться вне зависимости от суммы остатка на счете.3
Таким образом, помимо самостоятельного уведомления о наличии КИК, получить информацию контролирующие органы смогут:

  • после проведения каких-либо оперативных мероприятий;
  • путем межгосударственного обмена, который с 2018 года начнет действовать и в России.

Понятие «фактический получатель дохода» и «фактическое право на доход» (ФПД)

Все вышесказанное касается самих иностранных компаний и обязанностей их бенефициаров. Теперь обратимся к российским компаниям, выплачивающим «пассивные» доходы (дивиденды, проценты, роялти) иностранным партнерам. В момент выплаты они должны определить, надо ли удерживать в качестве налогового агента налог с доходов иностранной компании.

Конечно, в первую очередь, необходимо иметь в виду положения Соглашения об избежании двойного налогообложения. Однако этого недостаточно…

В общем смысле, суть правила о ФПД сводится к следующему: льготы в соответствии с Соглашением об избежании двойного налогообложения распространяются ТОЛЬКО на налоговых резидентов договаривающихся стран, являющихся конечными выгодоприобретателями выплачиваемого дохода.

Признание иностранной компании контролируемой автоматически не означает, что она не является фактическим получателем дохода. Иными словами, при перечислении дохода иностранной компании с российским бенефициаром Соглашение об избежании двойного налогообложения автоматически не прекращает действие.

Равно как и отсутствие подконтрольности иностранной компании российскому лицу прямо не влечет за собой рассмотрение данной компании в качестве фактического получателя дохода, полученного из источников в РФ. Иностранная компания, не связанная с Россией, вполне может оказаться не имеющей конечного права на доход. В этом случае российский налогоплательщик обязан действовать без учета его содержания и в большинстве случаев удержать так называемый «налог у источника» как налоговый агент, перечислив получателю только разницу.

Правила КИК и фактического получателя дохода различаются между собой. Соответственно отличаются и последствия.

Итак, российский заемщик при выплате процентов по займу / лицензиат при выплате роялти / акционер при выплате дивидендов должен запросить у иностранной компании доказательства того, что она является ФПД, то есть имеет право самостоятельно пользоваться и (или) распоряжаться этим доходом.

Министерство финансов РФ предлагает российским организациям при выплате доходов анализировать деятельность иностранной компании, принимая во внимание документы (информацию):

  • о возникновении у получателя дохода права распоряжаться полученным доходом (это могут быть, например, инвестиционные договоры, подтверждающие вложение денежных средств в проект, договор об открытии банковского депозита, справка аудитора компании о выплате дивидендов и т.п. Перечня этих документов нет, как и обязательных требований к ним, поэтому подойдет то, что иностранная компания готова представить);
  • о возникновении налоговых обязательств в отношении полученного дохода, а также об отсутствии налоговой экономии в случае их дальнейшего (транзитного) перечисления;
  • фактическом осуществлении предпринимательской деятельности в том государстве (такая информация часто нужна для получения Сертификата налогового резидентства);
  • об отсутствии договорных обязательств, ограничивающих право использования дохода, у иностранной компании перед третьими лицами, местом резидентства (регистрации) которых являются государства, не заключившие с Россией налоговых соглашений. Имеются в виду стандартные договоры займа, лицензионные договоры, соглашения о трасте (о доверии), заключенные с офшорными компаниями, предполагающие перечисление полученного дохода («зеркальные» договоры).

Еще раз подчеркиваем, что для статуса ФПД не имеет значения тот факт, является ли иностранная компания контролируемой по российским правилам или нет.

В случае, если после изучения представленных документов, российская компания придет к выводу, что ее иностранный контрагент не является конечным выгодоприобретателем дохода, то есть ФПД, она не применяет Соглашение при выплате пассивного дохода и действует по одному из следующих сценариев:

1) Если российское лицо знает, что конечным получателем дохода является российский резидент, то:

  • налог у источника (то есть налог за иностранную компанию) при выплате доходов не удерживается при условии обязательного уведомления налогового органа по месту своего нахождения о причинах неудержания (подп. 1 п. 4 ст. 7 НК РФ, Письмо ФНС России от 20.04.2015 г. № ГД-4-3/6713@);
  • налогообложение доходов конечного получателя доходов — резидента РФ происходит в соответствии с НК РФ. Если он является физическим лицом, ставка НДФЛ стандартная 13%. Механизм уплаты этого налога пока не ясен окончательно. Сначала Минфин России указывал на необходимость самостоятельной уплаты налога физическим лицом. Согласно НК РФ это происходит в году, следующем за годом получения доходов. Согласно последней точке зрения российская компания должна удержать налог по ставкам НДФЛ (13%) как при непосредственной выплате дохода российскому физическому лицу (письмо от 22.04.2015 № 03-08-05/23047). Скорей всего, такая рекомендация направлена на скорейшее поступление налога в бюджет.

2) если конечный бенефициар известен и он является резидентом той же страны, что и место регистрации компании — контрагента, то российский налогоплательщик выплачивает доход, применяя соглашение с этой страной, то есть удерживая налог по тем же ставкам, если бы компания — непосредственный получатель подтвердила, что имеет фактическое право на доход (подп.2 п.4 ст.7 НК РФ, Письмо Минфина России от 27.03.2015 № 03-08-05/16994);

3) если фактический получатель дохода не известен, то российские компании с выплаченных иностранным компаниям процентов удерживают налог у источника по ставке налога на прибыль 20%.

Две условные ситуации для закрепления изученного материала

1. У российского бенефициара есть иностранная компания, которая ведет торговую деятельность, например, закупает товар в Китае и продает его в любую другую страну, включая Россию:

  • иностранная компания является контролируемой и бенефициар обязан подавать ежегодные уведомления о ее наличии, размере прибыли и основаниях для освобождения от налогообложения в России. За неисполнение штраф 100 000 руб.;
  • компания платит налог на прибыль в той стране, где зарегистрирована, по тем ставкам, которые установлены в местном законодательстве;
  • бенефициар не уплачивает НДФЛ с величины нераспределенной прибыли компании. Независимо от того, в какой конкретно стране зарегистрирована эта иностранная «активная» компания;
  • после фактического распределения дивидендов российский резидент обязан добровольно заявить о доходе и заплатить НДФЛ;
  • о банковском счете этой компании скорей всего в России не узнают, а вот о счете физического лица, на который поступили дивиденды, — обязательно;
  • иностранная компания не получает доходов из России, поэтому правила о «ФПД» можно упустить из внимания.

2. Иностранная компания имеет некий капитал, который используется для заемного финансирования юридических лиц в России. Российские компании начисляют и выплачивают проценты:

  • со всей суммы полученного дохода компания должна заплатить налог в стране своей регистрации. Конечно, может учесть расходы. Все как обычно.
  • иностранная компания является контролируемой и бенефициар обязан подавать ежегодные уведомления о ее наличии, размере прибыли и… основаниях для освобождения от налогообложения в России…
  • …если они есть. Получаемый доход относится к пассивным и по этому признаку подпадает под налогообложение. Далее надо проверить ставку налога в ее государстве и размер прибыли. Если ставка меньше 15%, а сумма дохода больше 10 млн. — то нераспределенная прибыль должна быть включена в базу по НДФЛ у бенефициара, а уже уплаченный иностранный налог на прибыль идет в зачет. Итого, в российскую казну поступит (13% — «Икс» % налога на прибыль в иностранном государстве) с суммы нераспределенной прибыли;
  • о банковском счете компании в России узнают после 2018 года, если остаток на нем на конец года превысит 250 000$;
  • самое интересное касается концепции ФПД. Учитывая, что бенефициар должен заявить о наличии у него КИК, принадлежащее ему российское юридическое лицо не может не знать, является ли получатель дохода (иностранная компания) ФПД или нет. И если оснований для признания инокомпании ФПД нет, то уже при перечислении дохода будет удержан НДФЛ с дохода контролирующего лица по ставке 13%.

Если иностранная компания является ФПД, в частности самостоятельно определяет судьбу полученного дохода, вкладывает в другие ценные бумаги, имеет самостоятельного директора, то при выплате дохода налог в России не будет удержан (в соответствии с правилами большинства Соглашений об избежании двойного налогообложения). Иностранная компания заплатит налог на прибыль в своей стране, а с оставшейся чистой прибыли налог уплатит бенефициар — при выплате или до фактической выплаты дивидендов.

Закончим сегодняшний разговор упоминанием о еще одной новой обязанности юридических лиц — обязанности раскрывать своих бенефициаров. Коснется она в первую очередь тех, в составе участников / акционеров которых фигурируют иностранные компании, те самые КИК. Само юридическое лицо должно:

  • не реже одного раза в год принимать меры по установлению и обновлению информации о бенефициарах,
  • хранить эти сведения
  • и предоставлять их по запросам уполномоченных, в том числе налоговых, органов. Порядок и сроки предоставления пока не утверждены.

Какой степени усердия на этом пути достаточно для российской компании, закон умалчивает, а практика не сложилась. Как будут проверять достоверность информации, тоже до конца не ясно. Однако потенциальные штрафы за отсутствие у компании сведений, кто в конечном счете стоит за участником — иностранным юридическим лицом, носят не символический характер — до 40 тыс.руб. для должностных лиц и до 500 тыс.руб. для юридических лиц.

Держите руку на пульсе!

Налоговые проверки становятся жестче. Научитесь защищать себя в онлайн-курсе «Клерка» — «Налоговые проверки. Тактика защиты».

Посмотрите рассказ о курсе от его автора Ивана Кузнецова, налогового эксперта, который раньше работал в ОБЭП.

Заходите, регистрируйтесь и обучайтесь. Обучение полностью дистанционно, выдаем сертификат.

Источник: https://www.klerk.ru/boss/articles/460824/

Аналитика Публикации

В 2015 году вступил в силу Федеральный закон от 24 ноября 2014 года №376-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации (в части налогообложения прибыли контролируемых иностранных компаний и доходов иностранных организаций)», так называемый «Закон о КИК». Суть принятых поправок сводится в частности к обложению налогом нераспределенной прибыли иностранных организаций (структур без образования юридического лица), принадлежащих и управляемых российскими налогоплательщиками. Кроме того, Закон о КИК объединяет иные специальные правила борьбы с уклонением от уплаты налогов (specific anti-avoidance rules — SAAR), такие как, концепцию бенефициарного собственника дохода, налогового резидентства юридических лиц, а также противодействия косвенной продажи недвижимого имущества.

Важность принятия данного закона трудно переоценить. В Налоговом кодексе впервые достаточно подробно были описаны механизмы противодействия уклонения от уплаты налогов с помощью иностранных правовых конструкций. Что ознаменовало начало нового этапа борьбы с офшорами.

Закон о КИК был принят в спешке и в изначально версии имел множество недоработок. Однако это позволило применять положения Закона с 2015 года. Уже в 2015 году в Закон о КИК были внесены изменения, в частности Федеральным законом от 06.04.2015 № 85-ФЗ и Федеральным законом от 08.06.2015 № 150-ФЗ. Кроме того, на момент подготовки статьи готовится очередной блок поправок в Налоговый кодекс, связанный с применением положений, внесенных Законом о КИК.

Российский бизнес и состоятельные лица активно перестраивают свои иностранные структуры, а также оценивают риски принятия той или иной стратегии работы с новыми анти-офшорными мерами.

Стоит отметить, что изменения в Налоговом законодательстве в связи с принятием Закона о КИК в целом соответствуют зарубежной практике борьбы с офшорами. В то же время, на данный момент их применение вызывает множество вопросов у представителей российского бизнеса. Рассмотрим некоторые наиболее важные положения закона о КИК.

Обязанность по уведомлению

Законом о КИК введена новая обязанность налогоплательщиков по уведомлению российских налоговых органов об участии в иностранных организациях и структурах без образования юридического лица, а также о фактическом праве на доход, получаемый такой структурой. Отсутствие подобной обязанности в свое время позволяло российским налогоплательщикам на вполне законных сохранять конфиденциальную структуру владения активами с помощью различных иностранных юридических инструментов. Отметим, что направление подобного уведомления об «иностранном участии» может стать отправной точкой для налоговых органов в исследовании вопроса о том является ли иностранная организация или структура контролируемой иностранной компанией, налоговым резидентом или применить иные меры, предусмотренные Законом о КИК.

Закон о КИК устанавливает следующие основания для уведомления налоговых органов:

1) Участие в иностранных организациях, в случае размер такого участия превышает 10%;

2) Учреждение иностранной структуры без образования юридического лица, а также о контроле над ней или фактическом праве на доход, получаемый такой структурой.

3) Наличие контролируемой иностранной компании, в отношении которой налогоплательщик является контролирующим лицом.

К структурам без образования юридического лица Налоговый кодекс в редакции Закона о КИК относит, в частности, фонд, партнерство, товарищество, траст, иную форму осуществления коллективных инвестиций, доверительного управления. Стоит отметить, что несмотря на то, что поскольку российское налоговое и гражданское законодательство не содержит определения «траста», являющегося формой договорных отношений, их правовую природу, а также особенности взаимоотношений сторон «траста» с высокой степенью вероятности будут определяться с учетом норм страны учреждения траста. Подобный механизм может быть реализован, например, при помощи определения личного закона траста. Определение личного закона траста может статьи существенным, поскольку отношения номинального владения акциями иностранной организации представителями российского бизнеса на практике оформляются в различных формах трастовых соглашений.

Иностранные юридические лица, не имеющие акционерного капитала, приравниваются к иностранным структурам без образования юридического лица. Таким образом частные фонды (private foundations), являющиеся юридическими лицами, но не имеющие участников, для целей Закона о КИК приравниваются к структурам без образования юридического лица.

Уведомление об участии в иностранных организациях (учреждении структуры без образования юридического лица) должно быть подано в налоговые органы не позднее 1 месяца с момента возникновения соответствующего основания. В то же время, срок для подачи уведомления по основаниям возникшим до 1 января 2015 года, уже наступил 15 июня этого года. Соответствующие формы уведомлений были утверждены Приказом ФНС России.

За непредоставление уведомлений об иностранном участии или предоставление уведомления с недостоверными сведениями предусмотрена ответственность в виде штрафа в размере 50 000 рублей в отношении каждой иностранной организации. Для кого-то это может показаться не столь существенной мерой ответственности, и адекватной ценой за сохранение конфиденциальности, поскольку ежегодное поддержание офшорной компании обходится куда дороже. В то же время нельзя сбрасывать со счетов риск получения российскими налоговыми органами информации об иностранном участии не только от своих иностранных коллег, но и из источников в Российской Федерации. Как следствие ответственность может быть куда более серьезная.

Контролируемая иностранная компания (КИК)

Суть правил о контролируемых иностранных компаниях («Правила КИК») состоит в том, что нераспределенная прибыль иностранной организации (структуры без образования юридического лица) контролирующим лицом которой является резидент РФ, учитывается в составе доходов последнего и облагается налогом в Российской Федерации. Указанные механизм направлен на противодействие переносу центра прибыли в низконалоговые юрисдикции, с фактической отсрочкой уплаты собственником иностранной организации доходов.

Для признания иностранной организации контролируемой иностранной компанией она должна быть налоговым нерезидентом, при этом контролироваться лицом являющимся налоговым резидентом.

Контроль для целей КИК будет в частности определяться:

  • Размером участия в иностранной организации – более 25%, при этом если доля совместного участия с другими налоговыми резидентами Российской Федерации составляет более 50%, то контроль будет иметь место при размере участия более 10%. Обращаем внимание, что в настоящий момент не урегулирована ситуация, при которой лицо может и не знать, что в иностранной организации наряду с ним могут быть 50% иных участников налоговых резидентов Российской Федерации. Риск претензий налоговых органов может быть снижен, например, получением от иностранной компании либо реестра акционеров, либо сертификата Incumbency (содержащего сведения о структуре акционеров).
  • Оказанием или возможностью оказывать определяющее влияние на решения связанные с распределением прибыли (в иностранной организации), либо с возможностью влиять на принятие решения управляющим лицом (иностранной структуры), связанным с распределением прибыли.

В свою очередь, прямое или косвенное владение КИК через публичные российские компании не будет признаваться контролем. При этом Налоговым кодексом не устанавливается минимальное количество участников публичной компании.

Важно отметить, что по умолчанию контролирующим лицом структуры без образования юридического признается ее учредитель (основатель). При этом не может быть признан контролирующим лицо, создавшее безотзывную иностранную структуру, в частности безотзывный траст.

На сайте regulation.gov.ru опубликован законопроект, согласно которому прибыль контролируемой иностранной компании может определяться на основании добровольного аудита, проводимого иностранной компании, что позволит даже офшорной компании определять свою прибыль в соответствии с данными аудиторской отчетности, а не в соответствии с положениями Главы 25 Налогового кодекса.

Прибыль контролируемой иностранной компании освобождается от налогообложения если ее величина

  • в 2015 году составит менее 50 миллионов рублей;

  • в 2016 – менее 30 миллионов рублей;

  • начиная с 2017 года – менее 10 миллионов рублей.

Освобождение от налогообложения прибыли контролируемой иностранной компании в Российской Федерации предусмотрено, не только по размеру прибыли, но и по виду деятельности иностранной организации. Так освобождаются от налогообложения прибыль следующих иностранных организаций:

  • некоммерческих организаций, не распределяющих прибыль;

  • организаций из государств-членов Евразийского экономического союза;

  • организаций, имеющих в стране регистрации эффективную ставку налога не менее 75 % от средневзвешенной налоговой ставки по налогу на прибыль организаций;

  • активных иностранных компаний, активных иностранных холдинговых и субхолдинговых компаний;

  • банки или страховые организации;

  • а также для ряда иных организаций.

Применение освобождений от налогообложения прибыли КИК для активных иностранных компаний, активных иностранных холдинговых и субхолдинговых компаний может оказаться привлекательной опцией для налогоплательщиков, принявших решение раскрыться перед государством.

Так, активной иностранной компанией может считаться иностранная организация, у которой доля пассивных доходов за финансовый год составляет не более 20% в общей сумме всех доходов. Следовательно, российскому бизнесу, имеющему аффилированные иностранные торговые компании, может оказаться интересно подобное освобождение.

Активной иностранной холдинговой компанией будет признаваться иностранная организация отвечающая в частности следующим признакам:

  • 75 % капитала активной иностранной холдинговой организации принадлежит российской организации в течении 365 последовательных календарных дней;

  • доходы у иностранного холдинга отсутствуют, либо доля пассивных доходов (за исключением дивидендов от активных иностранных компаний и иностранных субхолдинговых компаний) не превышает 5 % за финансовый год;

  • доля прямого участия иностранного холдинга в каждой активной иностранной компании составляет не менее 50 % в течение 365 последовательных календарных дней;

  • доля прямого участия иностранного холдинга в каждой активной субхолдинговой компании составляет не менее 75 % в течение 365 последовательных календарных дней.

Активной иностранной субхолдинговой компанией будет считаться иностранная субхолдинговая компания, отвечающая следующим условиям:

  • 75 % капитала активной иностранной субхолдинговой организации принадлежит холдинговой организации в течении 365 последовательных календарных дней;

  • доходы отсутствуют, либо доля пассивных доходов (за исключением дивидендов от активных иностранных компаний) не превышает 5 % за финансовый год;

  • доля прямого участия в каждой активной иностранной компании составляет не менее 50 % в течении 365 последовательных календарных дней.

Возможность применения указанных освобождений может оказаться интересным российским организациям, способным обеспечить эффективное присутствие по месту нахождения холдинговых компаний, а также способным обеспечить такие иностранные компании должной самостоятельностью в вопросах принятия решений. В противном случае есть риск того, что такие иностранные холдинги и субхолдинги будут признаны российскими налоговыми резидентами, и как следствие, не смогут претендовать на рассмотренные налоговые льготы.

Ближайший срок уведомления о контролируемых иностранных компаниях – 20 марта 2016 года. У налогоплательщиков еще есть время оценить является ли та или иная иностранная организация или структура контролируемой иностранной компанией в значении Закона о КИК.

В случае непредоставления уведомления о КИК или предоставления уведомления, содержащего недостоверные сведения, контролирующее лицо несет ответственность в виде штрафа в размере 100 000 рублей, а также возможного штрафа в виде 20% от неуплаченной суммы налога, но не менее 100 000 рублей.

Бенефициарный собственник

В соответствии с концепцией бенефициарного собственника, введенной в Налоговый кодекс Законом и КИК, положения соглашений об избежании двойного налогообложения («СОИДН») могут не применяются, если организация, которой выплачивается доход, не является фактическим получателем дохода. Иными словами, иностранная организация не осуществляет реальной деятельности в стране регистрации и не принимает самостоятельных решений, а полученные денежные средства транзитом перечисляются резиденту третьего государства. Таким образом, применение указанной концепции призвано затруднить использование льгот, предусмотренных СОИДН в части снижения или освобождения от уплаты налогов при выплате из Российской Федерации в частности в отношение дивидендов, процентов и роялти, конечным получателем которых является офшорная компания.

Несмотря на то, что Закон о КИК не ввел положений, устанавливающих обязанность, а также порядок определения фактического собственника доходов, важно учитывать позицию Минфина России, согласно которой ответственность за правильность исчисления и удержания налога у источника (включая правильность применения льгот (пониженных ставок и освобождений), предусмотренных СОИДН) несет налоговый агент. В обоснование своей позиции Минфин России ссылается на Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 г. № 57. В связи с чем российской стороне, выплачивающей доход в пользу иностранной организации целесообразно убедиться в том, является ли иностранная компания получателем дохода, или она имеет встречные обязательства по перечислению денежных средств третьей стороне. Это может быть осуществлено путем получения следующих документов (информации) от иностранной организации, подтверждающих:

  • наличие у иностранной организации права распоряжения и использования полученными дивидендами;

  • возникновение у иностранной организации, налоговых обязательств, подлежащих уплате, наличие которых подтверждает отсутствие экономии на налоге у источника в Российской Федерации при последующей передаче полученных денежных средств третьим лицам;

  • осуществление иностранной организацией фактической предпринимательской деятельности.

Налоговое резидентство организаций

До вступления в силу Закона о КИК Налоговый кодекс не предусматривал возможность признания иностранных организаций российскими налоговыми резидентами. В свою очередь такие организации могли иметь постоянные представительства на территории Российской Федерации для целей налогообложения. Теперь, если иностранная организация управляется с территории Российской Федерации, она может быть признана российским налоговым резидентом. Иными словами, быть приравненной к российским организациям, стоящим на учете в налоговых органах в качестве налогоплательщиков, и уплачивающим налоги со всего полученного дохода вне зависимости от места его возникновения. Налоговым резидентом могут быть признаны в том числе организации, зарегистрированные в стране, с которой отсутствует СОИДН, в частности на Британских Виргинских Островах.

Налоговый кодекс предусматривает два условия, при выполнении хотя бы одного из которых иностранная организация может быть признана налоговым резидентом Российской Федерации:

  • исполнительный орган иностранной организации осуществляет свою деятельность в Российской Федерации в объеме существенно большем, чем в других государствах;

  • главные должностные лица иностранной организации преимущественно осуществляют свою деятельность в виде руководящего управления этой организацией в РФ.

Если указанные условия выполняются и в других государствах, то определяющими будут являться осуществление следующих действий из Российской Федерации, являющихся дополнительными критериями:

1) ведение бухгалтерского или управленческого учета организации;

2) ведение делопроизводства организации;

3) оперативное управление персоналом организации.

В свою очередь осуществление некоторых видов деятельности на территории Российской Федерации само по себе не признается управлением иностранной организацией, например, принятие решений по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров (участников) иностранной организации.

Иностранная компания может быть признана российским налоговым резидентом как в добровольном, так и в принудительном порядке. Для добровольного признания себя налоговым резидентом иностранная организация должна иметь на территории Российской Федерации обособленное подразделение. При этом Налоговый кодекс не содержит процедуры принудительного признания себя налоговым резидентом Российской Федерации.

Согласно планируемым поправкам к в пункт 3 статьи 284 НК РФ иностранные организации, самостоятельно признавшие себя резидентами РФ, получат право на применение нулевой налоговой ставки по входящим дивидендам на тех же условиях, что и российские организации. При этом, положения данного пункта не смогут применяться в отношении доходов, полученных иностранными организациями, признанными резидентами РФ в принудительном порядке (п. 3 ст. 284 НК РФ).

Косвенная продажа недвижимого имущества

Закон о КИК внес изменения в Налоговый Кодекс, согласно которым продажа акций, долей иностранных организаций, владеющих прямо или косвенно активами, более чем на 50% состоящими из недвижимого имущества, находящегося в РФ, подлежит налогообложению на территории Российской Федерации.

Изменения направлены на борьбу со схемой ухода от уплаты налога, при которой продажа российской недвижимости осуществлялась путем продажи долей иностранной компании, владеющей российской недвижимостью.

Теперь, иностранные организации, а также структуры без образования юридического лица, владеющие недвижимым имуществом на территории Российской Федерации, обязаны сообщать в налоговый орган сведения о своих участниках (учредителях; включая косвенное участие более чем на 5%). Непредставление таких сведений повлечет взыскание штрафа в размере 100% суммы налога на имущество по данному объекту. В то же время вызывает вопрос нужно ли заявлять фактического собственника иностранной компании, если владение иностранной компании оформлено через номинального акционера. Исходя из текущей формулировки Налогового кодекса, следует, что заявлять следует именно номинала, поскольку именно номинальное лицо является участником, учредителем иностранной организации, а имущество, принадлежащее иностранной организации, а не структуре без образования юридического лица, не подразумевает подачу сведений о фактическом владельце. Вероятно, что в указанное положение будут внесены изменения.

В заключение стоит отметить, что положения Налогового кодекса, появившиеся в силу принятия Закона о КИК безусловно будут меняться. Тем не менее, уже сейчас можно утверждать, что в результате введения в Налоговый кодекс новых концепций использование иностранных организаций, формально созданных в юрисдикциях с льготными налоговыми режимами исключительно для целей налогового планирования, будет содержать высокий риск претензий со стороны налоговых органов.

Налоги с доходов таких иностранных организаций придется уплачивать в Российской Федерации –либо через концепцию контролируемых иностранных компаний, либо налогового резидентства юридических лиц. При этом с высокой долей вероятности российские налоговые органы будут делать акцент именно на концепции налогового резидентства и бенефициарного собственника, поскольку проще проверить российскую организацию выплачивающую доход в пользу иностранной, как налоговый агент, чем определить прибыль самой иностранной организации.

Если собственником иностранных компаний и структур будет принято решение оставить иностранные структуры, то важно оценить насколько существующие иностранные структуры, принадлежащие российскому бизнесу, окажутся устойчивы в случае возникновения налоговых споров, а аргументация налогоплательщиков окажется убедительной в глазах судьи.

Specific anti-avoidance rules (в соответствии с классификацией глобального Плана действий ОЭСР по противодействию размыванию налогооблагаемой базы и перемещению прибыли (BEPS)).

Пункт 1 статьи 25.14 НК РФ

Пункт 3.1. статьи 23 НК РФ;

Статья 11 НК РФ;

Пункт 2 статьи 1186 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Пункт 15 статьи 25.13 НК РФ

Пункт 3 статьи 25.14 НК РФ;

Пункт 3 статьи 3 Закона о КИК в редакции Федерального закона от 6 апреля 2015 № 85-ФЗ;

Приказ ФНС России от 24.04.2015 № ММВ-7-14/177@;

Пункт 2 статьи 129.6 НК РФ;

Пункт 1 статьи 25.13 НК РФ;

В 2015 году размер участия для целей контроля равен 25%;

При этом важно понимать, что соучредители офшорных компаний не всегда будут готовы раскрывать информацию о других собственниках российским налоговым органам.

Пункты 7, 8 статьи 25.13 НК РФ;

Пункт 4 статьи 25.13 НК РФ;

Пункт 9 статьи 25.13 НК РФ;

Пункты 10, 12 статьи 25.13 НК РФ;

Пункт 1 статьи 25.13-1 НК РФ;

Пункт 3 статьи 25.13-1 НК РФ;

Пункт 4, 5 статьи 25.13-1 НК РФ;

Пункты 4, 6 статьи 25.13-1 НК РФ;

Пункт 1 статьи 129.6 НК РФ;

Статья 129.5 НК РФ;

Письмо Минфина России от 12.12.2014 N 03-08-05/64201

Письмо Минфина России от 27.03.2015 № 03-08-05/16994;

Пункт 2 статьи 246.2 НК РФ;

Пункт 5 статьи 246.2 НК РФ;

Подпункт 1 пункта 3 статьи 246.2 НК РФ;

Пункт 8 статьи 246.2 НК РФ;

Пункт 7 статьи 246.2 НК РФ, письмо Минфина России от 30.03.2015 № 03-08-05/17480;

Пункт 3.2. статьи 23 НК РФ, пункт 3 статьи 386 НК РФ;

Источник: https://www.vegaslex.ru/analytics/publications/the_law_on_kik/

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *