Должная осмотрительность

Содержание

«Должная осмотрительность» при выборе контрагента. Что изменилось с появлением в НК РФ в 2017 году ст. 54.1?

Инна Тимошенко

Ведущий юрист ООО «Сибирская Юридическая Компания»

специально для ГАРАНТ.РУ

Понятие «должной осмотрительности» введено в налоговую практику Постановлением Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» (далее – Постановление № 53). Несмотря на то, что четкого понятия «должной осмотрительности» не содержит ни указанное постановление, ни какой-либо другой источник права, «должная осмотрительность» активно использовалась налоговыми органами и судами в случаях, когда речь шла об обоснованности вычета по НДС и включении расходов в состав затрат при расчете налога на прибыль.

В Постановлении № 53 проявление «должной осмотрительности» рассматривается как один из критериев отсутствия получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды.

На практике под проявлением «должной осмотрительности и осторожности» понимается использование налогоплательщиком всех доступных ему возможностей для получения и проверки информации о контрагенте.

Быстро оценить благонадежность контрагента, проанализировать перспективы сотрудничества и свести к минимуму финансовые, налоговые и репутационные риски поможет «Экспресс проверка» в составе информационно-правового обеспечения ГАРАНТ.

Оставить заявку

В августе 2017 года была введена в действие ст. 54.1 Налогового кодекса, в определенной степени изменившая подход к методам проверки и оценки добросовестности налогоплательщика.

При этом в рекомендациях ФНС России по применению ст. 54.1 НК РФ было указано, что новая статья не кодифицирует правила, сформулированные правоприменительной практикой, в частности, содержащиеся в Постановлении № 53, а представляет собой новый подход к проблеме злоупотребления налогоплательщиком своими правами с учетом основных аспектов сформированной до этого судебной практики (письмо ФНС России от 31 октября 2017 г. № ЕД-4-9/22123@).

ФНС России рядом писем по разъяснению применения ст. 54.1 НК РФ указала налоговым органам и налогоплательщикам на то, что:

  • в ст. 54.1 НК РФ перечислены конкретные действия налогоплательщика, которые признаются злоупотреблением и определены условия, которые должны быть им соблюдены для возможности учесть расходы и заявить налоговые вычеты по имевшим место сделкам;
  • формальные претензии к контрагентам при отсутствии фактов, опровергающих реальность совершения контрагентом сделок, не являются самостоятельным основанием для отказа в учете расходов и в налоговых вычетах по сделкам;
  • ст. 54.1 НК РФ не содержит понятие «непроявление должной осмотрительности»;
  • ст. 54.1 НК РФ не предусматривает для налогоплательщика негативные последствия за неправомерные действия контрагентов второго, третьего и последующих звеньев;
  • при проведении налоговых проверок после введения ст. 54.1 НК РФ не должны применяться понятия, отраженные в Постановлении № 53, включая понятие «должной осмотрительности», «недобросовестности налогоплательщика»;
  • при проведении налоговых проверок после введения ст. 54.1 НК РФ налоговые органы должны правильно квалифицировать выявленные обстоятельства, ссылаясь на конкретный пункт указанной статьи (письмо ФНС России от 16 августа 2017 г. № СА-4-7/16152@, письмо ФНС России от 31 октября 2017 г. № ЕД-4-9/22123@). После появления таких разъяснений у отдельных налогоплательщиков закономерно возник вопрос: «А стоит ли теперь так тщательно проверять и оценивать контрагента в целях исключения рисков негативных налоговых последствий при изменившемся подходе, касающемся оценки добросовестности налогоплательщика?»

Отметим, что судебная практика за истекший календарный год со дня введения в действие ст. 54.1 НК РФ практически не дает ответа на этот вопрос, поскольку основной массив налоговых споров по проанализированной практике касается налоговых проверок, проводимых (камеральных) или назначенных (выездных) до августа 2017 года. По таким спорам суды продолжают руководствоваться положениями и понятиями, содержащимися в Постановлении № 53.

Однако ответ на указанный вопрос можно усмотреть из разъяснений ФНС России по отдельным обращениям налогоплательщиков (письмо ФНС России от 28 декабря 2017 г. № ЕД-4-2/26807, письмо ФНС России от 18 мая 2018 г. № ЕД-4-2/9521@). Так, при ответе на вопросы об оценке добросовестности налогоплательщика при проведении налоговых проверок, налоговая служба кроме очередных разъяснений о том, что ранее введенные в практику понятия «должной осмотрительности» и «недобросовестности налогоплательщика» при проведении после вступления в силу ст. 54.1 НК РФ налоговых проверок не применяются, все же со ссылкой на ст. 102 НК РФ указала на размещение с 1 июня 2018 года на официальном сайте ФНС России сведений о деятельности налогоплательщиков в форме открытых данных – о среднесписочной численности работников, об уплаченных организацией суммах налогов и сборов, о суммах доходов и расходов по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности. Это, по мнению налоговиков, предоставит налогоплательщикам дополнительную возможность оценки рисков при проверке контрагента.

Указанные разъяснения подтверждают, что проверка контрагента и проявление необходимой осмотрительности перед заключением сделки не потеряли своей актуальности, только немного поменяли цель и последствия проверки.

Налогоплательщику стоит, как и ранее, проявлять осмотрительность при выборе контрагента, но не с целью доказать впоследствии налоговому органу или суду сам факт его проверки, а для того, чтобы убедиться, что контрагент является добросовестным лицом, ведет реальную деятельность и с ним можно заключить договор без риска негативных налоговых последствий.

Руководствуясь ст. 54.1 НК РФ, налоговые органы должны будут проверять реальность выполнения сделки контрагентом, поэтому налогоплательщику стоит перед сделкой самостоятельно убедиться, что контрагент располагает необходимыми возможностями и ресурсами для выполнения принятых на себя обязательств по сделке.

Указанная проверка будет полезна и с точки зрения исключения гражданско-правовых рисков по исполнению потенциальным контрагентом договора.

Организовать проверку контрагентов можно путем использования специальных профессиональных программ и сервисов.

Кроме указанных действий, минимизирующих или исключающих и налоговые, и гражданско-правовые риски, рекомендую не пренебрегать и иными, дополнительными способами своей финансовой защиты, а именно, использовать в договорных правоотношениях инструменты гарантий (заверений об обстоятельствах (ст. 431.2 Гражданского кодекса) или возмещения потерь (ст. 406.1 ГК РФ), позволяющие компенсировать понесенные в будущем убытки и (или) потери, связанные с отказом в вычетах по НДС или непринятии в состав расходов соответствующих затрат в связи с недобросовестностью контрагента.

В настоящее время формируется положительная судебная практика по применению таких гражданско-правовых способов защиты от проблемных контрагентов в сфере налоговых правоотношений.

Должная осмотрительность: алгоритм действий

Курсы повышения квалификации для бухгалтеров и главных бухгалтеров на ОСНО и УСН. Учтены все требования профстандарта «Бухгалтер». Систематизируйте или обновите знания, получите практические навыки и найдите ответы на свои вопросы.

Что такое должная осмотрительность и обязательно ли её проявлять

Понятие «должная осмотрительность» законодательство не содержит. Но по общему определению непроявление должной осмотрительности значит, что компания работает с недобросовестными контрагентами. Такое понятие законодательно тоже не закреплено, однако последствия всё равно могут быть.

Если компания не проявила должную осмотрительность, налоговики доначисляют налоги. В первую очередь, будут начислены: входящий НДС, который был принят к возмещению из бюджета и налог на прибыль. Так как документы, которые были получены компанией от поставщиков, позволили уменьшить расходы, компания не доплатила налог на прибыль, заплатила меньше НДС. Налоговики видят, что возможно есть какие-то сомнительные сделки, и доначисляют налоги. Как избежать таких ситуаций рассмотрим в статье.

Должная осмотрительность — это комплекс мероприятий, который направлен на проявление необходимых действий со стороны нашей компании по выбору контрагента. Компания самостоятельно определяет зону ответственности, риски, которые необходимо оценить, когда выбирается новый контрагент. Например, вы решили закупить товары. Прежде чем закупить эти товары, вы должны исследовать рынок, посмотреть у кого товары дешевле, выбрать наиболее подходящий вариант, который соответствует вашей деятельности и после закупки данного товара мы принимаем НДС к вычету. Если компания работает на общем режиме, то вы можете свою прибыль тоже уменьшить, — доходы минус расходы, а расходы есть ни что иное, как купленное сырье. Каким же образом вы можете проявить должную осмотрительность?

Должная осмотрительность — это всего на всего один из способов проверки контрагента. Весь комплекс мероприятий организация должна разработать самостоятельно.

Интересное письмо выпустила налоговая служба совсем недавно. Его реквизиты: Письмо ФНС от 28.12.2017 № ЕД-4-2/26807. В нем указано, что при проведении налоговых проверок сотрудники ИФНС не должны использовать понятия, сформулированные в Постановлении Пленума ВАС от 12.10.2006 № 53 года и судебной практике, сложившейся до 19.08.2017 года. К таким понятиям, в частности, относится «должная осмотрительность».

Помимо понятия «должная осмотрительность», в августе 2017 года появилось ещё одно понятие. Оно связано с тем, что в НК РФ была добавлена новая статья 54.1 НК РФ о необоснованной налоговой выгоде.

Компания не проявляет должную осмотрительность, соответственно она получает необоснованную налоговую выгоду. Ст. 54.1 НК РФ не отменяет обязанность проявлять должную осмотрительность. Более того, сделка осуществлена для получения необоснованной налоговой выгоды, если налоговики могут доказать, что компания не проявила должную осмотрительность. Что ещё подразумевается под необоснованной налоговой выгодой:

  • отсутствие реальности сделки;
  • если налоговиками будет доказана взаимозависимость контрагентов (главное, чтобы цены были не ниже рыночных);
  • если контрагент, который осуществляет сделку с вашим поставщиком понимает, что его действия направлены на получение необоснованной налоговой выгоды.

Признаки недобросовестного контрагента

Признак Характеристика
Действующая фирма
Если фирма действующая, то вопросов нет. Если не действующая, то никаких сделок с такой фирмой быть не может
Нет данных в ЕГРЮЛ
Неуплата налогов
Если контрагент имеет задолженности перед бюджетом — это первый признак, который свидетельствует о том, что возможно договор заключать не нужно. Либо нужно уточнить по каким причинам образовалась задолженность
Есть долги перед бюджетом
Нет деятельности Нет отчетности, признаки «однодневки», номинальный директор у фирмы
Деньги
Это говорит о том, что основной вид деятельности данной организации сводится к транзактным платежам, то есть платежам, которые приходят и сразу же уходят. Денежные средства не задерживаются на расчетном счете фирмы и основная цель этой деятельности является получение и вывод денежных средств
Транзитный характер
Реклама
Есть ли какая-то информация о вашем контрагенте в интернете, в СМИ. Если у компании нет сайта, нет рекламы, то у налоговиков возникает вопрос как же вы узнали об этой компании
Нет сайта, объявлений, отзывов
Адрес
Если поставщик зарегистрирован по адресу массовой регистрации
Массовая регистрация
Условия договора
Для того, чтобы выполнить условия договора компания работает себе в убыток
Обременительные
Суды Наличие дел в картотеке
Ресурсы компании
К примеру, если вы заключаете договор на производство строительных работ, то у этой компании должен быть штат строителей
Нет активов и сотрудников

Порядок проверки контрагентов

В первую очередь проверяется контрагент по открытым источникам. Перед тем, как заключить договор вы должны проверить контрагента. Вы смотрите какие отзывы пишут покупатели, которые уже закупали у данного поставщика активы или услуги, смотрите сколько было судебных дел.

Вы должны запросить у контрагента следующие документы:

  1. Карточка реквизитов.
  2. Пакет документов в зависимости от вида контрагента
Иностранная Русская ИП
Документы, подтверждающие правовой статус (Устав) Учредительные документы (Устав, ОГРН + листы записи, ИНН) Документы госрегистрации (Свидетельство, лист записи)
Документы, подтверждающие полномочия подписанта Документы, подтверждающие полномочия подписанта Документы, подтверждающие личность подписанта
Выписка из торгового реестра страны иностранной компании Выписка из ЕГРЮЛ, лицензии и др. Выписка из ЕГРИП

Алгоритм проявления должной осмотрительности

Шаг 1. Необходимо разработать положение о договорной работе. Скачать подробную схему согласования договора.

Шаг 2. Необходимо разработать регламент по соблюдению должной осмотрительности.

Шаг 3. Прописать в должностные инструкции работников ответственность при не проявлении должной осмотрительности при выборе контрагентов. К примеру, можно включить такие формулировки:

Сотрудник обязан проверить, чтобы наименование продавца и покупателя обязательно соответствовали учредительным документам. При обнаружении ошибки в наименовании продавца или покупателя документ к учету не принимать, связаться с поставщиком, попросить переделать документ.

Сотрудник обязан проверить наименование товара, которое должно соответствовать договору поставки, наименование работ (услуг) – договору на выполнение работ, оказание услуг. При обнаружении несоответствия в наименовании товаров (работ, услуг) документ к учету не принимать, связаться с поставщиком, попросить переделать документ.

Сотрудник обязан проверить сумму НДС и цену товара с учетом НДС. При обнаружении арифметической ошибки документ к учету не принимать, связаться с поставщиком, попросить переделать документ.

Шаг 4. Запросить письмом у контрагента необходимые документы перед заключением договора (Устав, ОГРН, ИНН, налоговая декларация по НДС, по налогу на прибыль).

Шаг 5. Составить карточку налоговой безопасности.

Статья написана по материалам Александра Пятинского

Недобросовестный контрагент

Риски работы с недобросовестными контрагентами состоят не только в том, что вам не поставят товары, не окажут услуги или не заплатят. Если ИП или юридическое лицо ведет дела с теми, кто на плохом счету у налоговой, привлек внимание ФАС (антимонопольная служба) или Роспотребнадзора, то у него могут возникнуть проблемы:

  • ФНС следит за тем, чтобы сделки не были фиктивными и не были частью схем обналичивания средств организаций или неправомерного ухода от налогов;
  • ФАС, как и Роспотребнадзор, в числе прочего, пресекает незаконную (без лицензий и разрешений) предпринимательскую деятельность.

К сожалению, презумпция невиновности, которой придерживается отечественное законодательство, в данном случае превращается в принцип бумеранга. Часть ответственности за нарушения гражданского и налогового законодательства контрагентом может быть переложена на организацию или индивидуального предпринимателя, которые заключали с ним сделки. Не всегда. Вероятно — удастся доказать невиновность. Но попасть на карандаш к налоговой и испортить деловую репутацию в этой ситуации легко.

Закон: постановлением Высшего арбитражного суда РФ № 53 в обиход введено определение «должная осмотрительность». Ею должен руководствоваться предприниматель, когда планирует заключить сделку с контрагентом.

Хотя, согласно пункту 5 статьи 10 Гражданского и пункту 7 статьи 3 Налогового кодекса, налогоплательщик по умолчанию добросовестен, арбитражные суды далеко не всегда трактуют закон буквально. В результате, недобросовестный контрагент тянет на дно и своего не вполне осмотрительного поставщика, покупателя или заказчика.

С непроверенными контрагентами работать опасно: главным образом из-за того, что быстро понять, насколько он чист, не всегда просто.

Как проверить контрагента

Проверка недобросовестности контрагентов, если они новые — обязательный этап подготовки к совершению сделки. И хотя далеко не вся информация о юрлице или ИП может быть доступной, того, что есть, хватает, чтобы сформировать первое впечатление о потенциальном партнере по сделке.

Важно! С 2016 года Федеральная налоговая служба ежемесячно публикует данные о контрагентах на своем официальном сайте. То, что раньше было налоговой тайной, таковой уже не является. Поэтому, если повезет, на портале ФНС можно найти информацию о балансе, хозяйственных операциях, долгах и нарушениях.

Какие-то данные можно найти и в других открытых источниках. Реестров недобросовестных контрагентов, как созданных Роспотребнадзором и ФАС, так и стихийно возникших в соцсетях и на тематических форумах, немало. Но времени на их изучение, как правило, нет совсем. Поэтому одним из основных источников информации о недобросовестности или ненадежности стороны сделки может стать просто наблюдение на переговорах и изучение предоставленной самим контрагентом информации.

Признаки недобросовестных контрагентов

Насторожиться стоит, если:

  • нет данных о реальном адресе офиса, склада или производства;
  • не удается пообщаться лично с руководством контрагента;
  • право подписи «с той стороны» у человека, должность которого не предполагает участия в заключении сделок;
  • в пакет документов для сделки не входит выписка из ЕГРЮЛ или ЕГРИП.

Что делать, если есть подозрения

Хотя единственная, кто признает контрагента недобросовестным на официальном уровне, — это ФНС, опираться только на ее данные не получится. Они не всегда полны и актуальны. Поэтому подозрения в недобросовестности контрагента — это повод более плотно заняться сбором информации. И не обязательно самостоятельно. «Юридическое агентство Санкт-Петербурга» готово помочь вам в проверке контрагентов. Мы проводим:

  • поиск по ЕГРЮЛ, ЕГРИП и другим источникам;
  • анализ предоставленных для сделки документов (как по отдельности, так и с точки зрения комплектности пакета);
  • поиск по базе адресов (с выяснением, не является ли адрес юрлица фиктивным).

Специалисты агентства берутся за защиту прав клиента, если ему грозит ответственность за недобросовестного контрагента. Услуги агентства позволят:

  • снизить риск того, что вы заключите сделку с ненадежным контрагентом;
  • избежать пристального внимания ФНС и ФАС;
  • не попасть в черные списки контролирующих организаций;
  • обосновать и получить налоговые вычеты (в них часто отказывают, ссылаясь на сомнительность сделки).

Судебные решения

Если у вас похожий случай, то вы можете проконсультироваться по телефону Недобросовестный контрагент Статья: Недобросовестный контрагент Рейтинг статьи

Осторожно, контрагент! 5 мошеннических схем, которые используют недобросовестные компании

Пошаговый алгоритм: как проверить контрагента

Чек-лист: 10 признаков ненадежного контрагента

Схема первая «Атака клонов»

Злоумышленник копирует бренд и название чужой фирмы, вплоть до стиля оформления бумаг, бланков, дизайн-решения. Работая с «двойником», вы рискуете не только получить услуги ненадлежащего качества, но и лишиться денег или репутации, если подобное «партнерство» станет публичным, а затем выяснится, что вы играли на стороне мошенников.

Ситуация

В практике Елены Яниной, управляющего партнера компании «Янина и партнеры», был случай, когда их доверителю, экспортеру российского бензина, пришло коммерческое предложение якобы от «Томской нефти» (компания входит в холдинг «Русснефть») с привлекательной ценой на нефтепродукты. Мошенники использовали часть настоящих реквизитов «Томской нефти» и предлагали нефтепродукты покупателям из Европы. Их удалось разоблачить после звонка в головной офис «Томской нефти». В результате доверитель сэкономил 24 млн долл. на покупке несуществующего бензина.

Ирина Зуй, адвокат Московской областной коллегии адвокатов

Подобные ситуации имеют две стороны. Первый аспект – жертва «двойника». Вы среагировали на известное название, а в итоге получили совсем не то качество, на которое рассчитывали или вообще ничего. Защита тут стандартная: проверка контрагента, его истории, репутации. Именно того юридического лица, с которым собираетесь сотрудничать, а не то название, которое у всех на слуху. Свяжитесь с головным офисом, особенно, если контрагент говорит, что представляет филиал или подразделение известной фирмы. Узнайте, есть ли такой филиал, такой сотрудник в этом филиале.

Вторая сторона – это фирма, которая страдает от копировальщиков. Она теряет репутацию, клиентов, в том числе потенциальных. Чтобы избежать подобных казусов – зарегистрируйте товарный знак, тогда вас будет защищать Гражданский кодекс. Если копирование неумышленное, вопрос можно урегулировать в досудебном порядке, если намеренное – отправляйтесь в суд с хорошим адвокатом.

Проверить контрагентов и договоры с ними можно .

Схема вторая «Слово купеческое»

Хотя юристы любой компании сделку «под честное слово» не одобрят, их все еще практикуют бизнесмены «старой формации», которые привыкли вести дела с лично знакомыми людьми, и молодые компании, которые пытаются сэкономить на налогах, обходя официальное оформление.

Ситуация

Директор компании, которая занимается оптовой продажей цветов, договорился со своим старым знакомым о поставке тому товаров на сумму около 500 тысяч рублей. На бумаге сделку не закрепляли, вопрос оплаты решили утрясти «по старой дружбе». Получив товар, контрагент исчез вместе с ним. Судебное разбирательство результатов не дало.

Ирина Зуй, адвокат Московской областной коллегии адвокатов

Такие «сделки» с высочайшей степенью вероятности суд признает незаключенными. У добросовестного, исполнившего свою часть сделки контрагента риски потерять право на встречное исполнение обязательств весьма велики. Вы должны понимать, что никакая степень личного знакомства и даже родство не гарантируют того, что партнер порядочен и четко выполнит то, о чем договаривались. Обязательно оформляйте сделку.

Полезный сервис: бесплатная оптимизация налогов. Это более надежный способ снизить обязательные платежи, чем работать без договора.

Схема третья «А мы разбойники»

Компания-заказчик редко может обеспечить своими силами транспортировку товара и поручает ее экспедиторским фирмам. Но собственным проверенным штатом располагают далеко не все из них, часто экспедитор водителей с автомобилем нанимает заочно, по переписке. В итоге водитель загружает фуру товаром, оформляет маршрутные листы, выезжает и исчезает вместе с грузом и машиной на середине пути. Другой, более распространенный сценарий – смена места выгрузки. Добросовестный водитель получает звонок от экспедиторской фирмы, в реальности «липовой» с просьбой разгрузиться на другом складе. Он оставляет там товар, который пару часов спустя попадает в руки аферистов.

Случай

Предприниматель заключил с компанией-экспедитором договор на доставку фуры монтажной пены из Ставропольского края в Казахстан. На складе товара не дождались. Экспедиторская фирма попросила водителя, нанятого на субподряд как ИП, разгрузиться по дороге, в Самаре, якобы оттуда груз повезет другая машина. Когда срок доставки в Астану вышел и обеспокоенный заказчик начал звонить в логистическую контору, выяснилось, что все ее телефоны отключены, электронный адрес не отвечает, а фотография «генерального директора» заимствована из актерского каталога. Следы компании, найденной по объявлению в интернете, обнаружить не могут до сих пор.

Ксения Степанищева, адвокат Московской областной коллегии адвокатов, заведующая филиалом №36

Хищения такого рода достаточно частое явление. По закону ответственность, в том числе и финансовая, лежит на экспедиторе, то есть на компании, взявшей на себя доставку. Проблема в том, что ей может оказаться фирма-однодневка, которая исчезнет вместе с вашим товаром. Но даже если компания реальная, у нее может просто не оказаться средств на то, чтобы покрыть сумму украденного. В итоге перевозчик объявляет о банкротстве, а вы попадаете в список кредиторов. Поэтому тщательно проверяйте компанию, поставляющую услуги, оформляйте все договоренности на бумаге, требуйте копии документов, удостоверяющих личность и обязательно страхуйте груз.

Схема четвертая: «Розы в кредит»

Практически любой бизнес сталкивается с просьбами контрагента о рассрочке или отсрочке платежа. Классическое: «Давайте заплатим частями и попозже, нам должны скоро прийти деньги», – слышит хоть раз за карьеру любой продажник. В самой схеме ничего плохого нет, но очевидно, что продавца она ставит в рискованное положение. Отказать можно не всегда, особенно если об одолжении просит старый «проверенный» партнер или тот, сотрудничеством с которым очень дорожишь. Однако даже большое количество успешных сделок в прошлом не гарантируют, что в данный момент контрагент не находится, например, на грани банкротства.

Александр Щелканов, руководитель направления регионального развития Coface Россия – международной компании, специализирующейся на страховании торговых кредитов и управлении рисками

Наиболее остро факты мошенничества проявляются в работе с покупателями, работающими на условиях постоплаты или отсрочки платежа. Способов не выполнять свои обязанности много: начиная от технических просрочек и заканчивая предумышленным мошенничеством и банкротствами. Создавайте прозрачные и понятные процедуры кредитной политики и политики по закупкам. В первом случае проверяйте контрагентов при необходимости предоставить гибкие формы расчета — отсрочка, рассрочка для покупателя продукции или услуги. Во втором случае возникают налоговые риски, которые четко прописаны ФНС при работе с поставщиками в части закупок (несоблюдение данных принципов приводит к большому количеству штрафов статья 54.1 налогового кодекса). Все большую популярность среди российского бизнеса приобретают финансовые инструменты, такие как кредитное страхование (страхование дебиторской задолженности), факторинговое финансирование, банковские гарантии и др.

Схема пятая:»Свободный человек»

Контрагентами в сделках могут выступать не только юридические лица, но и обычные люди. Так бывает, например, в ситуациях, когда вы приобретаете имущество, например, недвижимость, у физлица. Внешне такие сделки кажутся простыми: не надо сверять реквизиты, проверять финансовую отчетность и добросовестность, но на самом деле проблем с подобными контрагентами ничуть не меньше.

Ситуация

Производственная компания решила приобрести служебную квартиру для сотрудников из других городов. Хороший вариант подвернулся практически сразу: недалеко от офиса продавалась «двушка» в хорошем состоянии по цене немного ниже рыночной. Продавец и его риелтор объяснили цену «срочной необходимостью». Компанию это не насторожило: договор подписали в течение месяца, а через несколько дней квартиру уже обживал сотрудник из Новосибирска. Спустя несколько месяцев объявилась жена продавца и потребовала расторжения сделки, так как согласия на нее она не давала. Суд требования удовлетворил, однако возврат произошел только в одну сторону: у продавца денег не оказалось.

Ирина Зуй, адвокат Московской областной коллегии адвокатов

При любой сделке с недвижимым имуществом Вы должны получить письменное нотариально удостоверенное согласие супруга вашего контрагента о том, что он в курсе и не возражает против сделки. В согласии нужно указать объект и цену сделки. Если такого согласия нет, суд может признать сделку недействительной, вы должны будете вернуть квартиру, а продавец – деньги. Но вот ведь незадача: вернуть квартиру Вас заставят очень легко (просто перерегистрируют на основании судебного решения право на нее и выселят Вас, вполне законно), а денег у Продавца к тому моменту может уже и не быть и возвращать Вам окажется нечего. Всегда получайте согласие того человека, с которым ваш продавец состоит в браке, или справку из ЗАГСа о том, что он в браке не состоит.

Как проверить контрагента: пошаговый алгоритм и 10 признаков ненадежной компании

Все опрошенные Бизнес.ру специалисты сходятся в том, что проверка контрагента – самый главный и абсолютно необходимый этап подготовки к работе с ним. Предлагаем пошаговый алгоритм.

Пошаговый алгоритм: как проверить контрагента

Шаг Что проверить Где проверить
1 Всё сразу Приложение «Главбух Ассистент»
2 Реально ли компания присутствует на рынке. На сайте проверьте: дату создания, обновления информации, новости Официальный сайт компании
3 Упоминания о компании в Интернете, отзывы о компании Интернет
4 Контрагент не проходит процедуру банкротства fedresurs.ru
5 Контрагента нет в реестре недобросовестных поставщиков zakupki.gov.ru
6 Регистрационные данные компании: кто владеет бизнесом и насколько он легален egrul.nalog.ru
7 Не является ли адрес компании «массовым», нет ли у него долгов по налогам, а также список связанных с поставщиком компаний service.nalog.ru
8 Не участвует ли контрагент в судебных разбирательствах kad.arbitr.ru
9 Не ведется ли в отношении контрагента исполнительное производство fssprus.ru/iss/ip
10 В порядке ли бухгалтерская отчетность компании gks.ru
11 Есть ли у поставщика лицензия, сертификаты, иная разрешительная документация, если они обязательны Сайты лицензирующих органов
12 Совпадает ли текст договора и устные договоренности Проект договора, который контрагент предлагает подписать
13 Полномочия лица, подписывающего договор от имени поставщика. В документах проверяем: срок полномочий представителя контрагента, вправе ли подписант заключить нужный контракт проверки на реальное присутствие на рынке и на легальность бизнеса Если договор подписывает руководитель компании, изучите устав, решение или протокол о назначении директора. Если договор подписывает другой специалист, дополнительно запросите доверенность на него

Ксения Степанищева, адвокат Московской областной коллегии адвокатов, заведующая филиалом №36

Если вы вдруг увидели в базе судебных процессов дела по неисполнению обязательств, срыву расчетов с поставщиками, – это повод насторожиться. Требуйте с такого партнера предоплату 100%. Увидели, что директор в списке массовых учредителей, что фирма зарегистрирована на адрес массовой регистрации – насторожитесь, не отпускайте в долг товар, не давайте сами предоплату. В большинстве случаев настоящего мошенничества все очень тривиально: контора на левый паспорт и левый адрес, деньги собрали, ищи-свищи.

Чек-лист: 10 признаков ненадежного контрагента

  1. Организация присутствует на рынке менее года.
  2. За последний год компания сменила руководство или вид деятельности.
  3. У контрагента физически нет исполнителей, способных выполнить ваш заказ или требования.
  4. Высокая динамика подачи исковых заявлений к контрагенту.
  5. Потенциальный контрагент — посредник, а не прямой исполнитель или поставщик.
  6. У компании нет инструментов для последующего удовлетворения ваших требований.
  7. Текст договора и ваши предварительные устные договоренности не совпадают.
  8. Приостановлены расчеты на расчетном счете контрагента.
  9. У компании нет прав на имущество, с использованием которого будут исполняться договорные обязательства.
  10. Директор компании не встречается с вами лично.

Главное правило: проверяйте каждого контрагента и обязательно заключайте договор.

Александра Виграйзер

Для новостей малого бизнеса мы запустили специальный канал в Telegram и группы во Вконтакте, Фейсбуке и Одноклассниках. Присоединяйтесь! Даже Твиттер есть.

II. ПОНЯТИЕ «НАЛОГОВАЯ ВЫГОДА».

ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

СОБЛЮДЕНИЯ ПРИНЦИПА «ДОЛЖНОЙ ОСМОТРИТЕЛЬНОСТИ»

2.1. Под налоговой выгодой Компании понимается уменьшение размера налоговых обязательств вследствие уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получения права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

Действия Компании в процессе финансово-хозяйственной деятельности, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданны.

2.2. Предоставление Компанией в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы. Обязанность контролировать исполнение налоговых обязательств в установленном порядке возложена на налоговые органы. Компания не обязана выбирать способ хозяйствования, обеспечивающий максимальные налоговые платежи. Обязанность по доказыванию обстоятельств, свидетельствующих о факте налогового правонарушения и виновности лица в его совершении, возлагается на налоговые органы (п. 6 ст. 108 НК РФ). Неустранимые сомнения в виновности налогоплательщика, привлекаемого к ответственности, толкуются в пользу налогоплательщика — Компании.

2.3. Компания в процессе своей финансово-хозяйственной деятельности не рассматривает налоговую выгоду в качестве самостоятельной деловой цели сделки. Деловая цель сделки соответствует предмету заключенного Компанией договора и должна отвечать на вопрос — зачем нужен данный договор в данный период времени. Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в надлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законах или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (ст. 432 ГК РФ). В тексте заключаемых Компанией договоров следует сформулировать деловую цель сделки, указав, что деловая цель сделки соответствует предмету договора, например, «приобретение товаров (работ, услуг) в целях хозяйственной деятельности Компании, указанной в учредительных документах» — (Приложение 1 Регламента).

2.4. Финансовый результат сделки — получение прибыли или убытка (отрицательный финансовый результат сделки) — не является деловой целью сделки. Получение финансового результата по сделке основано на риске предпринимательской деятельности, которая представляет собой самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (ст. 2 ГК РФ РФ).

2.5. Первичные документы, которыми оформляются хозяйственные операции Компании и на основании которых ведется бухгалтерский учет, соответствуют положениям Федерального закона от 06.11.2011 №402-ФЗ «О бухгалтерском учете» и утверждаются в приложении к учетной политике организации в целях бухгалтерского учета. В частности, первичные учетные документы принимаются к учету, если они содержат следующие обязательные реквизиты:

  • наименование документа;
  • дату составления документа;
  • наименование организации, от имени которой составлен документ;
  • содержание хозяйственной операции;
  • измерители хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении;
  • наименование должностей лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления; личные подписи указанных лиц. Перечень лиц, имеющих право подписи первичных учетных документов, утвержден руководителем Компании по согласованию с главным бухгалтером в составе учетной политики.

Документы, которыми оформляются хозяйственные операции с денежными средствами, подписываются руководителем организации и главным бухгалтером или уполномоченными ими на то лицами. Первичные учетные документы составляются в момент совершения операции, а если это не представляется возможным — непосредственно после ее окончания. Своевременное и качественное оформление первичных учетных документов, передачу их в установленные сроки для отражения в бухгалтерском учете, а также достоверность содержащихся в них данных обеспечивают лица, составившие и подписавшие эти документы. Внесение исправлений в кассовые и банковские документы не допускается. В остальные первичные учетные документы исправления могут вноситься лишь по согласованию с участниками хозяйственных операций, что должно быть подтверждено подписями тех же лиц, которые подписали документы, с указанием даты внесения исправлений.

Кроме того, на уполномоченное лицо (указать конкретно должность) на основании положений должностной инструкции возлагаются обязанности по периодической проверке корректности заполнения поступающих счетов-фактур от контрагентов – плательщиков НДС на сайте ФНС России по адресу: npchk.nalog.ru. Указанная проверка осуществляется:

  • в отношении счетов-фактур, выставленных на сумму от 10,0 до 100,0 тыс. руб. – один раз в квартал перед составлением декларации по НДС за текущий квартал;
  • в отношении счетов-фактур, выставленных на сумму от 100,0 до 500,0 тыс. руб. – ежемесячно;
  • в отношении счетов-фактур, выставленных на сумму свыше 500 тыс. руб. – каждый раз непосредственно при получении такого счета-фактуры.

2.6. При заключении Компанией какого-либо договора в текст договора вводится раздел «Гарантии добросовестной деловой практики сторон по соблюдению принципа должной осмотрительности», в котором контрагент обязуется предоставить Компании полную и достоверную информацию в части оценки рисков по критериям, приведенным в Приложении 2 настоящего Регламента. Также в данном разделе указано, что соблюдение сторонами настоящего Регламента является существенным условием заключенного договора.

2.7. В учетной политике Компании утверждены правила документооборота и порядок контроля за хозяйственными операциями (ПБУ 1/2008 «Учетная политика организации»). В части документооборота в учетной политике прописано, что первичный бухгалтерский документ принимается к бухгалтерскому учету при условии проведения проверки контрагента Компании в соответствии с настоящим Регламентом (см. Приложение 3 Регламента). Проверка контрагентов Компании проводится (название отдела, ФИО должностного лица или перечень специалистов).

2.8. Настоящим Регламентом установлены критерии необходимости и целесообразности такой проверки, а именно:

(критерии Компания устанавливает и прописывает самостоятельно, исходя из затрат на проведение таких контрольных мероприятий и получаемого результата. Например, можно контролировать те договоры, по которым расходы составляют от 15% и более от общего объема расходов Компании, договоры, заключаемые на длительный срок или другие критерии. Следует указать, в каких случаях производится выезд к контрагенту представителя Компании или лично руководителя Компании).

Положение о должной осмотрительности

Проявление должной осмотрительности и осторожности
Приложение № ….

Образец

Положение о проведении мероприятий по проявлению должной осмотрительности и осторожности

1.Данное Положение определяет порядок осуществления в Обществе мероприятий, направленных на проверку контрагентов–поставщиков.

2. Целью осуществления данных мероприятий является снижении налоговых и хозяйственных рисков, могущих привести к неблагоприятным экономическим и правовым последствиям.

3. Данное Положение разработано с учетом рекомендаций и положений, содержащихся в Постановлении Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды», Общедоступных критериях оценки рисков (утв. Приказом ФНС РФ от 30.05.2007 № ММ-3-06/333@), Письме ФНС РФ от 11.02.2010 № 3-7-07/84, Письме Минфина РФ от 17.12.2014 № 03-02-07/1/65228 и др., судебной практике.

4.Мероприятия по проявлению должной осмотрительности и осторожности (далее — МПДОО) включают в себя два блока:

Блок 1: выбор поставщика

Блок 2: текущий мониторинг

5.Блок-1 «Выбор поставщика»:

5.1. В зависимости от суммы предполагаемой сделки с контрагентом, Организацией осуществляется три типа МПДОО: Тип 1 (сделки до … тыс. руб., вкл.НДС), Тип 2 (сделки до … тыс. руб., вкл. НДС), Тип 3 (сделки до … тыс. руб., вкл. НДС).
Блок Блок -1: 1: выбор выбор поставщика поставщика поставщика поставщика поставщика поставщика
Блок Блок -2: 2: текущий текущий мониторинг мониторинг
5.2. Мероприятия МПДОО по Типу 1:

1. Использование ресурса ФНС РФ www.nalog.ru для оценки контрагента
Адреса «массовой регистрации», характерные для «фирм-однодневок», наименования юридических лиц, в состав исполнительных органов которых входят дисквалифицированные лица, сведения о сдаче налоговой отчетности.

2. Получение документального подтверждения полномочий руководителя компании-контрагента

3. Получение документального подтверждения полномочий представителя контрагента

4. Проверка государственной регистрации контрагента в ЕГРЮЛ (Общий доступ, официальный сайт ФНС РФ www.nalog.ru).

5.2. Мероприятия МПДОО по Типу 2:

1. Использование ресурса ФНС РФ www.nalog.ru для оценки контрагента.
Адреса «массовой регистрации», характерные для «фирм-однодневок», наименования юридических лиц, в состав исполнительных органов которых входят дисквалифицированные лица, сведения о сдаче налоговой отчетности.

2. Получение документального подтверждения полномочий руководителя компании-контрагента, копий документа, удостоверяющего его личность.

3. Получение документального подтверждения полномочий представителя контрагента, копий документа, удостоверяющего его личность.

4. Проверка государственной регистрации контрагента в ЕГРЮЛ
Общий доступ, официальный сайт ФНС РФ www.nalog.ru).

5. Документирование личных контактов руководства (уполномоченных должностных лиц) контрагента-поставщика и руководства (уполномоченных должностных лиц) Обществе при обсуждении условий поставок, а также при подписании договоров.

6. Получение от контрагента информации об его фактическом местонахождении, а также о местонахождении складских и/или производственных и/или торговых площадей.
Например — посещение производственных площадок контрагента.

7. Документирование информации о способе получения сведений о контрагенте
Реклама в СМИ, рекомендации партнеров или других лиц, скрины сайта контрагента и т.п.

8. Недопущение наличия сомнений в возможности реального выполнения контрагентом условий договора с учетом времени, необходимого на доставку или производство товара, выполнение работ или оказание услуг.
Например — поведение «контрольного» заказа.

5.3. Мероприятия МПДОО по Типу 2:

1. Использование ресурса ФНС РФ www.nalog.ru для оценки контрагента.

Адреса «массовой регистрации», характерные для «фирм-однодневок», наименования юридических лиц, в состав
исполнительных органов которых входят дисквалифицированные лица, сведения о сдаче налоговой отчетности.

2. Получение документального подтверждения полномочий руководителя компании-контрагента,
копий документа, удостоверяющего его личность.

3. Получение документального подтверждения полномочий представителя контрагента, копий документа, удостоверяющего его личность.

4. Проверка государственной регистрации контрагента в ЕГРЮЛ
Общий доступ, официальный сайт ФНС РФ www.nalog.ru).

5. Документирование личных контактов руководства (уполномоченных должностных лиц) контрагента-поставщика и руководства (уполномоченных должностных лиц) Обществе при обсуждении условий поставок, а также при подписании договоров.

6. Получение от контрагента информации об его фактическом местонахождении контрагента, а также о местонахождении складских и/или производственных и/или торговых площадей.
Например — посещение производственных площадок контрагента.

7. Документирование информации о способе получения сведений о контрагенте
Реклама в СМИ, рекомендации партнеров или других лиц, скрины сайта контрагента и т.п.

8. Недопущение включения в договоры условий, отличающихся от существующих правил (обычаев) делового оборота.
Например, длительные отсрочки платежа, поставка крупных партий товаров без предоплаты или гарантии оплаты, несопоставимые с последствиями нарушения сторонами договоров штрафными санкциями, расчеты через третьих лиц, расчеты векселями и т.п.

9. Получение свидетельств возможности реального выполнения контрагентом условий договора.
Например, копий документов, подтверждающих наличие у контрагента производственных мощностей, необходимых лицензий, квалифицированных кадров, имущества и т.п.

10. Недопущение наличия сомнений в возможности реального выполнения контрагентом условий договора с учетом времени, необходимого на доставку или производство товара, выполнение работ или оказание услуг.
Например — поведение «контрольного» заказа.

11. Получение бухгалтерской отчетности контрагента за предыдущий календарный год. Анализ ФХД контрагента.

Исследование следующих обстоятельств:

 Налоговая нагрузка контрагента и сопоставление ее с средним уровнем по хозяйствующим субъектам в конкретной отрасли (экономической деятельности),
 Отражение в бухгалтерской отчетности убытков на протяжении нескольких налоговых периодов,
 Темп роста расходов и темп роста доходов от реализации товаров (работ, услуг),
 Выплаты среднемесячной заработной платы на одного работника и сопоставление со средними уровнями по виду экономической деятельности в субъекте Российской Федерации,
 Уровни рентабельности активов и продаж по данным бухгалтерского учета и сопоставление их с уровнями рентабельности для данной сферы деятельности по данным статистики.
12. Использование специализированных ресурсов
СПАРК, Контур-фокус и т.п.
Исследование арбитражной истории, истории исполнительного производства, участия учредителей и руководства контрагента в других юридических лицах и др.

5.4. Проведение МПДОО осуществляется (РОЛЬ МЕНЕДЖМЕНТА) на основании соответствующих должностных регламентов.

5.5. Ответственные лица формируют «Дело контрагента», которое ведется в течение всего периода взаимодействия с контрагентом (ПОРЯДОК ВЕДЕНИЯ).

5.6. Руководство Общества на основании рассмотрения Дела контрагента принимает решение о начале сотрудничества с контрагентом или об отказе в сотрудничестве (ПОРЯДОК УТВЕРЖДЕНИЯ).

6.Блок 2 «Текущий мониторинг»:

6.1. В течение периода взаимодействия Общества с контрагентом Ответственные лица проводят мероприятия текущего мониторинга:

— Поддержание адекватности информации о контрагенте;
— Контроль за реальностью деятельности контрагента;
— Выявление фактов изменения в структуре владения и руководстве контрагента;
— Проверка контрагента на предмет его участия в корпоративных конфликтах;
— Отслеживание взаимодействия контрагента с органами власти (в частности с налоговыми органами);
— Анализ исполнения контрагентом условий сделок с Организацией;
— Использование внутренних источников информации о состоянии дел контрагента;

6.2. МПДОО по Блоку 2 осуществляются ежеквартально. Их результаты заносятся в Дело клиента.

Новые критерии определения сомнительных компаний

В письме от 10 июля 2018 года Федеральная налоговая служба задала новые критерии, по которым можно определить, является ли та или иная компания недобросовестным налоговым плательщиком.

Это было сделано для того, чтобы закрепить условия, при которых возможно проводить дополнительные контрольные мероприятия и аннулировать поданные этой фирмой налоговые декларации. Подробнее об этих вопросах вы узнаете из статьи.

Критерии определения сомнительной компании

Письмо ФНС задало большое количество критериев, по которым можно определить сомнительность компании, но ни один из них не может выступать причиной для внеплановых налоговых проверок или проблем с декларацией. Только основываясь на совокупности факторов налоговые службы могут усомниться в добропорядочности фирмы.

К критериям сомнительной компании относятся:

  • Частое исправление данных в декларации после ее сдачи. Внесение правок в сданную налоговую декларацию ошибкой не является, но если это происходит часто, то это может навести на подозрения;
  • Фирма располагается не по адресу регистрации. Бывает такое, что заглавный офис фирмы переезжает, однако об этой должна быть уведомлена налоговая служба. Если это сделано не было, значит компания может вести нелегальную деятельность;
  • Большое количество открытых и закрытых расчетных счетов за короткий период времени, примерно более 10 счетов за год;
  • Переводы по расчетным счетам несут транзитный характер или было зафиксировано обналичивание крупных денежных средств с счетов компании. Это показатели того, что в фирме отмываются деньги;
  • Руководитель или сотрудники постоянно уклоняются от дачи показаний во время камеральных и выездных налоговых проверок. Если такое происходит, то это может быть либо показателем того, что на должности стоит либо некомпетентное, либо подставное лицо;
  • Показатели в налоговой декларации слишком приближены к идеальным или декларации в течение долгого времени приходят с нулевой прибылью.

Изменения налогового законодательства и актуальные вопросы бухгалтерского учета и сдачи отчетности рассмотрены в этом видео:

К вышеперечисленным критериям относятся особенно строго, и если у одной и той же фирмы замечают совпадения хотя бы по двум пунктам, то это уже серьезная причина для проверки предприятия.

Однако есть условия, которые в некоторых случаях могут указывать на нелегальную компанию, хотя сами по себе они не представляют сильных нарушений:

  • Руководитель не проживает по месту регистрации;
  • Организация существует менее одного года;
  • Руководители и сотрудники предпочитают давать показания при проверках только в присутствии адвоката;
  • Есть доверенности на представление интересов, выписанные лицам, не зарегистрированными в Российской Федерации. вы узнаете, как и по каким правилам аннулируются доверенности.

Если в деятельности того или иного предприятия помимо серьезных доказательств были замечены еще и эти косвенные, то ими налоговые могут подтвердить свою позицию о необходимости аннулирования декларации.

Для чего были заданы обновленные критерии

Письмо было опубликовано с целью ускорить избавление рынка от мошеннических компаний и фирм-однодневок. Кроме того, государство преследует и личную выгоду – чем меньше в экономической среде нелегальных фирм, тем меньше процент уклонения от налогов в стране.

Новый порядок аннулирования деклараций.

По статистическим данным, опубликованным Росстат в 2017 году, из-за фирм в черном и сером секторах экономики государство теряет более 60% налогов и сборов. вы узнаете, какие были приняты новые формы отчетности в Росстат и кто обязан их подавать.

Порядок аннулирования налоговой декларации

После выявления нескольких подозрительных аспектов в деятельности компании, налоговая обязана провести контрольные мероприятия, для того, чтобы доказать, что фирма ведет незаконные операции.

Для этого проводятся дополнительные налоговые проверки, сбор информации и допросы сотрудников компании и ее руководителя. Расследование должно быть окончено до срока подачи следующей налоговой декларации.

После того, как все доказательства собраны, они должны быть представлены высшему налоговому органу. Это нужно для того, чтобы налоговой выписали официальное разрешение на аннулирование налоговой декларации. Только после этого она может быть не принята.

Если фирма действительно чиста, и в результате расследования произошла какая-то ошибка, то предприятие имеет право подать в суд для того, чтобы обжаловать решение налоговой.

Письмо ФНС было опубликовано недавно, поэтому еще не были замечены сильные изменения в действиях налоговых. Некоторые критерии определения сомнительности компании имеют противоречивый характер, но именно поэтому для обоснования своей позиции службам нужно больше одного доказательства.

Можно надеяться, что благодаря нововведениям в РФ действительно уменьшится количество незаконных предприятий.

Когда будут аннулировать налоговые декларации вы можете посмотреть в этом видео:

Фирмы-однодневки: как выявить опасного контрагента?

С фирмой-однодневкой рискует столкнуться практически любая компания, не слишком внимательно выбирающая контрагента. Отношения с такой фирмой чреваты целым рядом рисков: хозяйственных, налоговых и даже уголовных. Портал ГАРАНТ.РУ на основе анализа судебной практики и мнений практикующих юристов разобрался, как выявить недобросовестную фирму и избежать контакта с ней.

Что такое фирма-однодневка

Несмотря на распространенность данного явления и обширную судебную практику, в российском законодательстве нет общего определения фирмы-однодневки. Однако его можно выделить через значительное число признаков, на которые указывают суды и госорганы в своих позициях и разъяснениях.

Так, в частности, ФНС России считает, что в самом общем смысле под фирмой-однодневкой понимается юридическое лицо, не обладающее фактической самостоятельностью, созданное без цели ведения предпринимательской деятельности, как правило, не представляющее налоговую отчетность и зарегистрированное по адресу массовой регистрации (см, например, письмо ФНС России от 24 июля 2015 г. № ЕД-4-2/13005@). Ведомство также выделяет целый ряд признаков однодневки, на которые стоит обратить внимание при выборе контрагента.

В их числе отсутствие: личных контактов руководства компании-поставщика и руководства компании-покупателя, документального подтверждения их полномочий, информации о фактическом местонахождении контрагента, а также о местонахождении складских, производственных или торговых площадей. Подозрительным налоговики также предлагают считать отсутствие рекламы в СМИ, рекомендаций партнеров или других лиц, сайта контрагента и информации о государственной регистрации контрагента в ЕГРЮЛ.

Наряду с этим ФНС России относит к дополнительным признакам, в частности, наличие в договорах условий, отличающихся от существующих обычаев делового оборота, например, длительные отсрочки платежа, поставка крупных партий товаров без предоплаты или гарантии оплаты, расчеты через третьих лиц или векселями и ряд других (приказ ФНС России от 30 мая 2007 г. № ММ-3-06/333@ «Об утверждении Концепции системы планирования выездных налоговых проверок»). Логично предположить – чем большему числу признаков соответствует сомнительная организация, тем выше вероятность, что она является однодневкой.

Может ли факт получения налоговой выгоды рассматриваться как правонарушение без доказательств ее необоснованности? Узнайте из материала «Деятельность с привлечением контрагентов-перекупщиков или посредниками без наличия деловой цели» в «Энциклопедии решений. Налоги и взносы» интернет-версии системы ГАРАНТ. Получите бесплатный доступ на 3 дня!

Получить доступ

Суды, делая вывод о том, что фирма обладает указанными признаками, опираются на несколько оснований. Часто им достаточно ключевых признаков, на которые в первую очередь указывает налоговая служба – адрес «массовой» регистрации, «массовые» руководитель или учредитель (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 июля 2017 г. № 09АП-28276/17, постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 21 октября 2016 г. № Ф03-4892/16 по делу № А73-11012/2015, постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 июня 2017 г. № 20АП-7868/16, постановление Арбитражного суда Московского округа от 26 июня 2017 г. № Ф05-8423/17 по делу № А40-137528/2015).

В то же время суды обращают внимание и на другие признаки, например, отсутствие основных средств, расчетных счетов и работников по договорам гражданско-правового характера (постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 июня 2015 г. № 16АП-1141/15). Судьи считают сомнительными компаниями и те, которые уплачивают налоги в минимальных размерах и не обладают возможностью осуществить поставку товара (определение ВС РФ от 21 декабря 2016 г. № 301-КГ16-17102). В числе подозрительных признаков также называют отсутствие персонала, собственных или арендованных транспортных средств и помещений (определение ВС РФ от 19 апреля 2016 г. № 309-КГ16-2889).

Не исключено, кстати, что законодатель не видит смысла вводить определение фирмы-однодневки как раз в связи с тем, что практика выделила слишком большое число различных признаков таких фирм, и попытка объединить их в одном емком определении приведет к ограничительному толкованию. Кроме того, практика, как правило, более живо реагирует на происходящие в сфере бизнеса изменения и способна оперативнее выделить новые признаки однодневок – по мере их выявления.

Чем опасна однодневка для добросовестного контрагента

По оценке руководителя комитета по защите прав потребителей в сфере культуры и спорта в Объединении потребителей России Екатерины Лариной, деятельность таких фирм, как правило, направлена на обналичивание или вывод в офшоры денежных средств. Деловой контакт с такой фирмой грозит целым рядом рисков, связанных с хозяйственной деятельностью.

Так, руководитель отдела бухгалтерской практики BDO Unicon Outsourcing Ирина Аношина выделяет следующие риски для случаев, когда однодневка является поставщиком:

  • риск признания договора недействительным;
  • непоставка товара, неоказание услуг, невыполнение работ;
  • несоблюдение сроков исполнения договора;
  • ненадлежащее качество товаров, работ или услуг;
  • невозврат перечисленного аванса;
  • поставка товара, имущества, находящегося в залоге;
  • риск потери репутации у клиента.

Также она не исключила, что компании, которая работает с однодневкой, могут быть выдвинуты обвинения в участии в коррупционных схемах и в отмывании денежных средств.

Кроме того, из наиболее острых встречаемых на практике рисков руководитель проектов Налоговой практики юридической фирмы VEGAS LEX Юрий Иванов выделил невозможность нести гарантийные обязательства по выполненным работам и поставленным товарам. Он добавил, что взаимодействие с подобными фирмами несет риск дальнейшего интереса со стороны МВД России и Следственного комитета РФ как по налоговым преступлениям, так и по иным составам: за незаконную банковскую деятельность (по существу за обналичивание денежных средств), за незаконное образование юридического лица, за подделку документов и так далее. Такой интерес может ограничиться запросом документов, отметил эксперт. Но если он приведет к обыскам, выемкам и допросам, это фактически парализует деятельность компании на неопределенный период.

Налоговые риски

Однако, как указывают все эксперты, опрошенные порталом ГАРАНТ.РУ, взаимодействие с однодневкой чревато преимущественно налоговыми рисками. ФНС России уточняет – использование в хозяйственной деятельности фирм-однодневок является одним из самых распространенных способов получения необоснованной налоговой выгоды (информация ФНС России от 15 октября 2008 г. «Способы ведения финансово-хозяйственной деятельности с высоким налоговым риском»).

Суть заключается в следующем – налогоплательщика подозревают в том, что он сам создал однодневку, чтобы получить необоснованную налоговую выгоду. В итоге добросовестному контрагенту, как отмечают эксперты, могут отказать в принятии к вычету НДС по сделкам с этой организацией, доначислить налоги по образовавшейся недоимке или исключить сумму из расходов, что позволит доначислить налог на прибыль. Следственный комитет РФ и ФНС России полагают, что примером совершения налогового правонарушения, влекущего применение налоговой ответственности в виде штрафа 40% от неуплаченных сумм (п. 3 ст. 122 НК РФ), является совокупность действий налогоплательщика, направленных на построение искаженных, искусственных договорных отношений, имитация реальной экономической деятельности подставных лиц. К примеру, схема уклонения от налогообложения заключается в искусственном «дроблении» бизнеса с целью сохранения или получения статуса плательщика налога по специальному налоговому режиму.

Что важно, использование подставных лиц, как считают госорганы, происходит, как правило, умышленно, и задача налоговых и следственных органов – выявить и доказать это (Методические рекомендации Следственного комитета России «Об исследовании и доказывании фактов умышленной неуплаты или неполной уплаты сумм налога (сбора)»).

К слову, подход, в соответствии с которым налогоплательщик, вступая в отношения с однодневками, действует умышленно и создает искусственную ситуацию, подверг критике судья Конституционного Суда Российской Федерации Константин Арановский – в контексте рассмотрения конкретного дела. В своем мнении к определению КС РФ от 4 июля 2017 года № 1440-О он указал, что предпринимательскую деятельность ведут и регистрируют ее субъектов всегда намеренно – не все в предпринимательстве дальновидно и успешно, но все намеренно и в этом смысле умышленно. Не образует по его мнению признаков правонарушения и «создание искусственной ситуации» ни в предпринимательской деятельности, ни в налоговых правоотношениях, так как речь идет о намеренной деятельности с намеренным вступлением в правоотношения, которые в любом случае создают какую-либо «искусственную ситуацию». Кроме того, он отметил, что «дробление бизнеса», тем более формальное, и недобросовестность также не образуют сами по себе состава налогового правонарушения.

И тем не менее, как заявил руководитель департамента по налогам и сборам компании Арконик Максим Хвалибов в ходе конференции «Актуальные вопросы налоговой сферы», организованной ИД «Коммерсантъ», от правоотношений с однодневками страдают добросовестные предприятия – из-за того, что в судах по делам об оспаривании налогоплательщиками постановлений налоговых органов часто «выигрывают» последние. Например, со ссылкой на то, что обществом создан формальный документооборот, а также отсутствовали реальные хозяйственные операции с его контрагентами, обладающими признаками номинальной деятельности (постановление АС Санкт-Петербурга и Ленинградской области № А56-2331/2017 от 12 июля 2017 г., постановление АС Самарской области № А55-30226/2016 от 12 мая 2017 г.).

В другом случае суд также занял сторону налогового органа и постановил, что налоговый вычет на НДС был произведен в целях необоснованной налоговой выгоды, так как общество не проявило должную осмотрительность при выборе контрагентов. Налоговая инспекция тогда выявила транзитный характер движения денежных средств – они оборачивались между одними и теми же организациями, которые имели признаки фирм-однодневок (постановление АС Пермского края № А50-4720/2017 от 26 мая 2017 г.).

Но в то же время ФНС России сама считает, что привлекать налогоплательщика к ответственности нужно на основании совокупности обстоятельств. Она указала, например, что установление факта подписания документов от имени контрагентов лицами, отрицающими их подписание, не является безусловным и достаточным основанием для вывода о том, что налогоплательщик не проявил должной осмотрительности и осторожности при заключении сделки со спорным контрагентом. Поэтому служба рекомендует налоговым органам в ходе проверок учитывать и другие факторы, в частности, исследовать вопросы, отличался ли выбор контрагента от условий делового оборота или установленной самим налогоплательщиком практики (письмо ФНС России от 23 марта 2017 г. № ЕД-5-9/547@ «О выявлении обстоятельств необоснованной налоговой выгоды»).

Справедливо будет отметить, что компаниям иногда удается доказать, что они являются добросовестными налогоплательщиками, а суды поддерживают их позицию, указывая на отсутствие умысла (постановление 8 ААС по делу № А70-15635/2016 от 14 июля 2017 года). Как правило, в подобных делах судьи обращают внимание, что налоговым инспекциям следует оценивать совокупность обстоятельств, чтобы признать налоговую выгоду необоснованной, а некоторые из них ссылаются на указанное выше письмо ФАС России от 23 марта 2017 года (постановление АС Поволжского округа по делу № А57-17335/2016 от 26 июня 2017 года, постановление АС Нижегородской области по делу № А43-6538/2017 от 4 августа 2017 года, постановление АС г. Москвы по делу № А40-224912/16-20-2017 от 9 августа 2017 года).

Тем не менее, несмотря на определенную вероятность выиграть дело у налогового органа, лучше в принципе не вступать в отношения с однодневками – во избежание судебных тяжб и связанных с ними затрат. Какие действия нужно предпринять, чтобы оградить себя от сомнительной фирмы заранее, рассказали практикующие юристы.

Как добросовестной компании избежать контакта с фирмами-однодневками

Практикующие юристы рекомендуют компаниям предварительно навести справки о контрагенте. В первую очередь необходимо выяснить, нет ли у компании «массового» руководителя и не зарегистрирована ли она по «массовому» адресу.

Быстро оценить благонадежность контрагента, проанализировать перспективы сотрудничества и свести к минимуму финансовые, налоговые и репутационные риски поможет «Экспресс проверка» в составе информационно-правового обеспечения ГАРАНТ

Оставить заявку

Далее, нужно проверить, когда была зарегистрирована фирма (однодневки, как следует из названия, долго не «живут»), сдает ли она налоговую отчетность, есть ли у нее работники и нет ли у нее задолженности. Так, Максим Хвалибов считает, что срок государственной регистрации надежного поставщика должен составлять не менее одного года, сумма основных средств – не менее 100 тыс. руб., а среднесписочная численность – не менее четырех человек.

Главный научный консультант компании «Юридическая служба столицы», к. ю. н. Дмитрий Ястребов подчеркивает, что важно также выяснить наличие лицензии, если деятельность фирмы-контрагента подлежит лицензированию. Кроме того, если в договоре будет указано, что фирма-контрагент исполнит обязательства только сама, то эксперт считает полезной и справку от фирмы о том, что у нее имеется достаточно производственных мощностей, торговых площадей, транспортных средств и прочих ресурсов, необходимых для исполнения своих обязательств.

Разумеется, и для подтверждения других сведений о контрагенте необходимо запросить у компании соответствующие документы, в том числе годовую бухгалтерскую отчетность и устав, решение о назначении руководителя, выданную от имени организации доверенность, данные об основных средствах и т. д. Также нелишним будет получить электронную выписку через ресурс ФНС России egrul.nalog.ru – это можно сделать уже самостоятельно, без запроса контрагенту и бесплатно.

Рекомендуется проверять и полномочия лиц, которые подписывают документы. Ведущий юрисконсульт компании Alta Via Анна Кондакова и юрисконсульт данной компании Анастасия Числова предлагают проверять полномочия не только на момент заключения сделки, но и на дату подписания документов, подтверждающих исполнение договора. Руководитель налоговой практики юридической компании BMS Law Firm Давид Капианидзе советует назначать личные встречи с должностными лицами контрагента. Юрий Иванов считает нелишним непосредственное посещение офисных и производственных помещений контрагента. В целом, по оценке эксперта, формальный сбор правоустанавливающих документов и даже ограничения на взаимодействие с новыми фирмами сами по себе не смогут обеспечить действенную борьбу с однодневками.

Поэтому наряду со сбором документов эксперты рекомендуют изучить сайт контрагента, рекламные объявления и отзывы. Давид Капианидзе советует сохранить контакты лиц, непосредственно осуществляющих работы, а если в вашей компании действует пропускной режим – всегда оставлять заявки на пропуска работников контрагента. При поставках товара важным он называет получение документации по движению товара от продавца к покупателю и отмечает, что при наличии складских помещений необходимо получить товарно-транспортные накладные, подтверждающие, что товар был отгружен со склада продавца. Ирина Аношина даже рекомендует компаниям внедрить регламент проверки контрагентов как часть графика документооборота в компании.

Периодически, например, раз в квартал или в месяц, Дмитрий Ястребов предлагает проверять данные о судебных делах контрагента. Это можно делать, в частности, через систему ГАС «Правосудие» или через Картотеку арбитражных дел.

Иными словами, юристы советуют запастись максимумом документов при взаимодействии с контрагентами, которые будут служить доказательствами проявления компанией должной осмотрительности в случае возникновения спора. Но, что важно, наряду с этим стоит предпринять активные практические действия, собирая сведения о фирме, чтобы убедиться, что она реально может выполнить работу, оказать услугу или поставить товар.

А как с ними борется государство?

Государство сражается с однодневками активно и, судя по официальным данным, достаточно эффективно – в марте текущего года на своем официальном сайте ФНС России сообщила о том, что число фирм однодневок сократилось в 2,5 раза с 1,8 млн в 2011 году до 700 тыс. в 2016 году. Сокращению, как считает служба, поспособствовала масштабная работа по чистке ЕГРЮЛ – в 2016 году 650 тыс. юридических лиц, имеющих признаки фиктивных компаний, исключены из Реестра, что в 3,5 раза больше, чем в 2015 году. А в I полугодии 2017 года в ЕГРЮЛ более чем на 20% снизилась доля компаний с признаками недостоверности. За шесть месяцев были исключены свыше 230 тыс. недостоверных компаний, а также внесено более 300 тыс. записей о недостоверности сведений о фирмах.

Резонно предположить, что дальнейшей работе ФНС России с подозрительными компаниями поспособствуют совсем недавние законодательные изменения. С 1 сентября текущего года действует правило, по которому если юрлицо в течение шести месяцев не исправило включенные в ЕГРЮЛ недостоверные сведения о себе, в связи с чем в реестр была внесена запись об их недостоверности, его исключат из ЕГРЮЛ (ст. 2 Федерального закона от 28 декабря 2016 г. № 488-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»). При этом, ответное заявление юрлица, права которого затрагивает решение об исключении юрлица из ЕГРЮЛ, по новым правилам должно быть мотивированным.

К одному из способов борьбы, как считает Екатерина Ларина, можно отнести также переход на онлайн-кассы. Напомним, использование ККТ нового образца предполагает, что сведения от налогоплательщика в неизмененном виде должны поступать оператору фискальных данных, а от него – в ФНС России (ч. 2 ст. 4.5 Федерального закона от 3 июля 2016 г. № 290-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт» и отдельные законодательные акты Российской Федерации»).

***

Таким образом, до заключения сделки с той или иной компанией необходимо по возможности получить всю важную информацию о потенциальном контрагенте, разумеется, в рамках закона. Несмотря на то, что государство принимает ряд мер по сокращению «однодневок», компаниям стоит быть осторожными и внимательными, чтобы, во-первых, защитить свой бизнес от потерь, а во-вторых, избежать проблем с госорганами.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *