Доля капитал ООО

Выход учредителя из ООО с выплатой доли: право, случаи, причины

В терминологии закона «Об ООО» от 08.02.1998 № 14-ФЗ, п. 1 ст. 26 которого под выходом участника подразумевает передачу им собственной доли за плату обществу. Однако если говорить о прекращении им своего участия в организации, то оно может также происходить вследствие исключения (ст. 10 закона 14-ФЗ), при наступлении смерти (п. 8 ст. 21 закона 14-ФЗ), правопреемства юридического лица (п. 8 ст. 21 закона 14-ФЗ), в случае оплаты организацией требований кредиторов кого-либо из участников (п. 6 ст. 23 закона 14-ФЗ).

При собственно выходе участника (добровольном решении покинуть состав участников) вследствие положения п. 6 ст. 23 закона 14-ФЗ его доля переходит к самой компании, а стоимость ее выплачивается по установленной процедуре. Право на выход хотя и закрепляется нормативно (абз. 6 п. 1 ст. 8 закона 14-ФЗ), но должно быть специально оговорено в учредительном документе предприятия (абз. 8 п. 2 ст. 12 закона 14-ФЗ), иначе участник правом выхода не обладает.

Законом указываются и случаи, при которых выход и отчуждение доли могут быть вызваны определенными обстоятельствами, в том числе:

  • по причине принятия обществом решения об увеличении уставного капитала при голосовании участником против (абз. 2 п. 2 ст. 23 закона 14-ФЗ);
  • если участник возражал против принятия решения о совершении крупной сделки, но решение было принято необходимым большинством голосов (абз. 2 п. 2 ст. 23 закона 14-ФЗ);
  • при вступлении в законную силу решения суда об исключении участника из ООО (п. 4 ст. 23 закона 14-ФЗ).

Во всех указанных случаях само общество обязано оплатить стоимость доли вышедшего (или исключенного по решению суда) участника, так как доля такого участника переходит к обществу.

Способы расчета доли при выходе участника из ООО

Варианты определения действительной стоимости доли участника общества указаны в абз. 3 п. 4 ст. 21 закона 14-ФЗ. Стоимость доли может определяться различными путями:

  • закрепляться заранее в уставе в виде фиксированной суммы;
  • исходя из стоимости активов организации;
  • на основе размера прибыли организации;
  • исходя из балансовой стоимости всех активов, принадлежащих компании;
  • с опорой на иные критерии, обозначенные в уставе предприятия.

Однако абз. 3 п. 2 ст. 23 закона 14-ФЗ указывает лишь на один способ определения стоимости доли в случае именно выхода участника в терминологии этого правового акта (перехода доли от участника к обществу) — на основании бухгалтерской документации за период, предшествующий выходу.

Данное положение представляется не вполне учитывающим реалии и права участника общества, принявшего решение о выходе, в связи с тем, что:

  • в фактическом владении и распоряжении общества могут находиться активы, не отраженные в бухгалтерии;
  • бухгалтерская стоимость того или иного имущества может не соответствовать фактическим рыночным ценам;
  • бухгалтерская оценка стоимости активов может утратить актуальность на момент выхода (например, вследствие серьезных экономических потрясений в стране) и т. д.

Судебная практика придерживается аналогичной позиции, что неоднократно отмечалось в том числе Верховным судом в определениях от 08.02.2016 № 304-ЭС15-18781, от 03.03.2016 № 307-ЭС15-12742 и др.

Порядок оценки

Для расчета стоимости доли каждого из участников учитывается стоимость чистых активов предприятия. В соответствии с п. 4 Порядка определения стоимости чистых активов, утвержденного приказом Минфина от 28.08.2014 № 84н, чистые активы определяются как все имеющиеся активы компании, уменьшенные на ее обязательства. Также в силу указанной нормы забалансовые активы и пассивы (например, задолженность, срок исковой давности по которой уже истек) в данном расчете не учитываются.

Абз. 2 п. 2 ст. 14 закона 14-ФЗ указывает, что действительная стоимость равняется стоимости чистых активов, разделенной на номинальный размер доли, определяемый в виде процентов или дроби (абз. 1 указанной нормы).

В качестве примера рассмотрим стоимость чистых активов в размере 100 000 руб., а размер доли — 25% (или ¼). Тогда причитающаяся выплата участнику, принявшему решение о выходе из общества, составит 100 000 × 25% = 25 000 руб.

Формула подсчета причитающейся выплаты от начала процедуры будет иметь следующий вид:

ДС = (А − П) × Д,

где:

А и П — активы и пассивы предприятия соответственно, учитываемые на балансовых счетах;

Д — размер доли участника в виде процентного или дробного числа.

Важно: в силу приказа № 84н при расчете чистых активов не учитываются:

  • объекты бухучета, учитываемые на забалансовых счетах;
  • дебиторская задолженность участников ООО;
  • доходы будущих периодов, признанные в связи с получением имущества на безвозмездной основе, а также получение помощи от государства.

Во избежание конфликтов и последующих судебных разбирательств при наличии несогласия с зафиксированной бухгалтерией стоимостью целесообразно провести экспертизу (оценку) рыночной стоимости спорных активов (пассивов) или всего их комплекса. Для проведения данной процедуры необходимо обратиться к услугам независимых экспертов.

Процедура выплаты доли участнику ООО при выходе

После получения обществом требования участника о выплате ему действительной стоимости его доли в связи с выходом оно обязано произвести ее не позднее 3 месяцев. Данный срок закреплен абз. 3 п. 2 ст. 23 закона 14-ФЗ, но уставом организации он может быть изменен в большую или меньшую сторону.

Включение в устав положения об установлении иного срока, нежели определенного законом, может быть осуществлено не только при учреждении организации, но и в последующем. Однако закон требует, чтобы за такое изменение проголосовали все участники, иначе оно не может считаться принятым.

За получением соответствующего уведомления от участника следует необходимость проведения оценки чистых активов предприятия, которая позволит определить итоговую сумму, причитающуюся участнику.

Форма выплаты действительной стоимости согласно абз. 3 п. 2 ст. 23 закона 14-ФЗ может быть не только денежной, но и натуральной, то есть в виде вещей равной стоимости. При этом натуральная форма может иметь место лишь при согласии самого участника.

Передача денежных средств или имущества на соответствующую стоимость должна быть зафиксирована. Подтверждением такой выплаты могут служить как документы, подтверждающие факт безналичной оплаты, так и письменные расписки от выходящего участника. Такая расписка имеет свободную форму, но в силу п. 2 ст. 23 закона 14-ФЗ должна содержать указание, за что передается тот или иной актив и какова его стоимость.

Последствия несвоевременной выплаты

Выплата участнику общества стоимости его доли в случае выхода является обязанностью данного общества в силу абз. 3 п. 2 ст. 23 закона 14-ФЗ. Неосуществление выплаты стоимости доли в предусмотренные законом или уставом предприятия сроки влечет определенные негативные последствия для данного предприятия, связанные с дополнительными финансовыми издержками.

Так, с первого дня, наступившего за сроком осуществления выплаты, вышедший участник вправе предъявлять требования в судебном порядке произведения такой выплаты, а также начисления процентов за пользование чужими денежными средствами на основании ст. 395 ГК РФ.

Помимо этого, в соответствии с абз. 5 п. 8 ст. 23 закона 14-ФЗ, по письменному заявлению участника общества оно должно принять его обратно на основании невозможности выплатить ему стоимость его доли и предоставить имущество.

Взыскание морального вреда, в том числе с точки зрения судов (например, постановление Федерального Арбитражного суда Поволжского округа от 13.03.2008 по делу № А55-5543/07), в такой ситуации не представляется возможным. Вызвано это противоречием данного требования, как считают суды, самой норме ст. 151 ГК РФ о компенсации морального вреда.

Когда это нужно?

  • Одна из распространенных ситуаций — выход лица из состава учредителей. Его доля отчуждается в пользу другого участника. Этот процесс сопровождается сделкой купли-продажи.
  • Не менее часто изменение и распределение долей в ООО происходит ввиду увеличения размера УК при пропорциональных дополнительных взносах учредителей.
  • Возможно изменение доли в уставном капитале и по соглашению сторон. Один из участников общества вправе передать свою долю (полностью или частично) другому участнику. Если он делает это в полном объеме, то процесс сопровождается подготовкой заявления о выходе из ООО. Если передается часть его доли, он остается в составе общества, но уже с меньшим объемом взносов. Передать свою долю можно как действующему учредителю, так и третьему лицу, которое после такой процедуры войдет в состав учредителей.

ВХОД УЧАСТНИКА

Несмотря на то, что такие случаи не выходят за рамки стандартного рабочего процесса, процедура их непосредственного воплощения в бизнес-деятельность непроста. Это связано с тем, что новые доли в уставном капитале необходимо должным образом оформить в документарном виде. Чтобы не вникать в бюрократические нюансы и не обременять себя рутинной работой , которой сопровождается перераспределение и изменение доли в уставном капитале , стоит привлечь сторонних специалистов с должной квалификацией и необходимыми навыками.

Если доля одного из участников перешла непосредственно к ООО, оно должно перераспределить ее между действующими участниками. В противном случае у общества есть год на погашение стоимости этой доли — такие требования закреплены в законодательстве. Здесь же содержится информация о необходимости провести госрегистрацию любых изменений УК, вне зависимости от того, речь идет об отчуждении или перераспределении доли. Вместе с тем на общество не ложится обязательство указывать размера долей, их номинальной цены, принадлежности. Те корректировки долей в уставном капитале, которые не привели к изменению величины УК, не подлежат обязательной регистрации. Если же капитал увеличился или уменьшился, нужно отразить это в ЕГРЮЛ и внутрифирменной документации.

Госрегистрация изменения доли в уставном капитале в налоговой службе при ее переходе от одного участника к другому сопровождается следующей документацией:

  • заявление по форме 14 — заявителем выступает лицо, приобретающее долю, подлинность его подписи заверяет нотариус;
  • свидетельства ИНН, ОГРН;
  • устав;
  • протокол собрания (при наличии нескольких учредителей) или единоличное решение (если у ООО один учредитель) о перераспределении долей.

ВЫХОД ИЗ СОСТАВА УЧРЕДИТЕЛЕЙ ООО

Бумаги, необходимые для проведения процедуры, помогут собрать и направить в уполномоченные органы эксперты «РосКо». Мы сводим к минимуму участие клиентов в сложном рутинном процессе и тем самым экономим их время. Таким образом, нам удается осуществить перераспределение долей оперативно, без ошибок и нарушений законодательства, не отвлекая предпринимателей от профильной деятельности.

В КАКИХ СЛУЧАЯХ НЕ ТРЕБУЕТСЯ НОТАРИАЛЬНОЕ УДОСТОВЕРЕНИЕ ДОГОВОРА КУПЛИ-ПРОДАЖИ ДОЛИ В ООО?

Источник: https://rosco.su/press/izmenenie_i_pereraspredelenie_doley_v_ooo/

>Регистрация изменений долей учредителей в уставном капитале ООО

А.А. БАТЯЕВ

Батяев Андрей Андреевич — главный юрисконсульт ООО «Уникум», г. Энгельс.

Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» действует с 1998 г., и за это время в него многократно были внесены изменения и дополнения. В предлагаемой статье основное внимание будет уделено вопросу правового регулирования перехода долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (далее — ООО).

Перераспределение размера долей в уставном капитале общества происходит при изменениях состава учредителей ООО или при изменении размера долей между существующими учредителями общества. Как известно, ООО может быть создано одним учредителем или несколькими учредителями, впоследствии количество учредителей может меняться, участник общества может выйти из него. Но невозможна и не допускается Законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» ситуация, при которой ООО существует вообще без учредителей, или ситуация, при которой все 100% уставного капитала общества будут принадлежать этому обществу (ч. 2 ст. 26 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Размер доли в уставном капитале ООО для каждого учредителя важен постольку, поскольку он напрямую влияет на объем имущественных прав, которые может реализовать учредитель ООО в отношении общества. Соответственно, чем больше размер доли уставного капитала участника общества принадлежит ему, тем больше имущественных прав в отношении прибыли от деятельности ООО он имеет право получить. При распределении прибыли от коммерческой деятельности ООО учредитель имеет право получить ее в размере, пропорциональном размеру его доли в уставном капитале общества.

Ранее для государственной регистрации перехода долей в уставном капитале общества требовалось внести изменения в учредительный договор общества, который наравне с уставом ООО считался учредительным документом общества. В юридической практике возникали ситуации, при которых одни и те же правоотношения участников общества регулировались одновременно и уставом, и учредительным договором ООО, при этом оба документа имели одинаковую юридическую силу. Для государственной регистрации изменений размера долей каждого учредителя общества требовалось заполнять 13-ю и 14-ю формы и представить в налоговый орган изменения редакции учредительного договора общества и устава.

Последние несколько лет учредительный договор ООО не является его учредительным документом, сам договор в Законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» именуется «договором об учреждении общества» — внутренним документом, регулирующим вопросы правоотношений в обществе. Теперь устав ООО — единственный учредительный документ общества, он имеет большую юридическую силу, чем договор об учреждении общества. В настоящее время при государственной регистрации изменений размера долей в обществе или составе участников общества не требуется предъявлять в налоговый орган форму 13 и 14 — при определенных условиях можно обойтись и 14 формой.

Действующий Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» предлагает три варианта оформления изменений размера долей учредителей общества, тем не менее существует и другой вариант, благодаря которому возможно изменить состав и доли учредителей. Рассмотрим подробнее данные варианты.

Статьей 21 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» урегулированы правоотношения по передаче долей в ООО от одних его учредителей к другим участникам общества или к третьим лицам. Согласно ч. 1 ст. 21 Закона об ООО переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьим лицам осуществляется на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании. Переход доли на основании сделки может быть оформлен по договору купли-продажи, дарения, уступки права требования. Возможно также совершение такой сделки, как залог доли, принадлежащей участнику общества, и впоследствии при неисполнении надлежащим образом таким участником общества своих залоговых обязательств на принадлежащую ему долю будет обращено взыскание по правилам ст. 25 Закона об ООО. Необходимо отметить, что устав общества может предусматривать два варианта правового регулирования вопроса совершения сделки, иного обременения, которое может повлечь за собой в будущем переход доли или части доли от одного учредителя к другому.

Первый вариант. Устав может предусматривать условие, по которому при совершении любой подобной сделки участник общества обязан получить письменное согласие от других участников общества на совершение сделки по отчуждению своей доли.

Вариант второй. Устав никаких дополнительных условий, помимо положений ст. 21 Закона об ООО, не предусматривает, и в этом случае участнику общества не требуется согласия других учредителей ООО на совершение сделки. В Уставе может быть прямо предусмотрено условие о том, что согласия других учредителей не требуется для совершения одним из учредителей сделки по отчуждению своей доли.

При первом варианте правового регулирования (в случае, если участник общества обязан получить письменное согласие от других участников на совершение сделки по отчуждению своей доли) в уставе общества должен быть предусмотрен способ получения такого согласия от других участников общества. Это может быть согласие, совершенное в письменной форме и нотариально удостоверенное, либо письменное уведомление от участника общества лично к каждому участнику или обществу в целом о намерении совершить заинтересованным участником сделку со своей долей. Если в течение определенного времени от участников общества не поступит письменных возражений, то согласие участников общества на совершение сделки будет считаться полученным либо не полученным. Подробный порядок уведомлений о сделке и получения согласия на нее должен быть описан в уставе ООО. Следует также обратить внимание на одно важное обстоятельство — какой адрес следует считать надлежащим при отправлении уведомления почтой. В отношении общества это может быть только его юридический адрес. В отношении учредителей это должны быть адреса, указанные в договоре об учреждении общества, иных внутренних документах общества. Здесь следует учесть, что при изменении паспортных данных учредителя общества в налоговый орган в пятидневный срок обязательно предъявляется форма 14, которая и должна отражать новые паспортные данные учредителя. Если обществом будет нарушен срок уведомления налогового органа, то на общество будет наложен штраф, размер которого в настоящее время составляет 5000 руб. Таким образом, данные, которые указаны в паспорте учредителя (адрес регистрации по месту жительства), можно считать надлежащим адресом для почтовых отправлений. При этом письма и извещения лучше отправлять ценным письмом с уведомлением о вручении.

Закон об ООО предусматривает, что участник общества, намеревающийся продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной другим участникам и содержащей указание цены и других условий продажи. Оферта о продаже доли или части доли в уставном капитале общества считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом. При этом она может быть акцептована лицом, являющимся участником общества на момент акцепта. Оферта считается неполученной, если в срок не позднее дня ее получения обществом участнику общества поступило извещение о ее отзыве. Отзыв оферты о продаже доли или части доли после ее получения обществом допускается только с согласия всех участников общества, если иное не предусмотрено уставом общества (ч. 5 ст. 21 Закона об ООО).

После того как участник общества прошел надлежащим образом первоначальный этап отправления извещений о намерении продать свою долю, другие участники общества или само ООО могут воспользоваться или не воспользоваться правом преимущественной покупки доли такого участника. Право преимущественной покупки доли участника ООО не может быть отменено уставом общества, так как, вне зависимости от содержания устава, Закон об ООО не предусматривает возможности иного правового регулирования, запрещающего участникам ООО воспользоваться правом преимущественной покупки. Устав ООО может содержать лишь регулирование по вопросу определения цены покупки доли участника. Отметим, что ранее действовавшая редакция Закона об ООО не позволяла в уставе общества любым иным способом предусматривать размер выкупной цены за долю участника ООО — цена всегда определялась той суммой, за которую третье лицо было согласно выкупить долю участника ООО. В действующей редакции Закона об ООО (ч. 4 ст. 21) предусмотрено, что участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене (далее — заранее определенная уставом цена) пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли.

Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, принадлежащих участнику общества, по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной уставом цене, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества. При этом осуществление обществом преимущественного права покупки доли или части доли по заранее определенной уставом цене допускается только при условии, что цена покупки обществом доли или части доли не ниже установленной для участников общества цены.

Цена покупки доли или части доли в уставном капитале может устанавливаться уставом общества в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и другие). Заранее определенная уставом цена покупки доли или части доли должна быть одинаковой для всех участников общества вне зависимости от принадлежности такой доли или такой части доли в уставном капитале общества.

Уставом общества может быть предусмотрена возможность участников общества или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи. При этом оставшаяся доля или часть доли может быть продана третьему лицу после частичной реализации указанного права обществом или его участниками по цене и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, либо по цене не ниже заранее определенной уставом цены.

Абзац 5 части 6 статьи 21 Закона об ООО предусматривает, что подлинность подписи на заявлении участника общества или общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. Однако применение данной нормы на практике возможно в том случае, если не истекли 30 дней, данные другим учредителям ООО на то, чтобы воспользоваться своим правом преимущественной покупки доли в обществе. Данная правовая норма применима тогда, когда участники общества согласны с продажей доли в уставном капитале общества одним из его участников третьему лицу, согласны явиться к нотариусу и засвидетельствовать свое согласие. В соответствии с абз. 4 ч. 6 ст. 21 Закона об ООО заявления участников общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли должны поступить в общество до истечения срока осуществления указанного преимущественного права, установленного в соответствии с абз. 5 ст. 21 Закона об ООО. Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение тридцати дней с даты получения оферты обществом. На первый взгляд требование абз. 4 ч. 6 ст. 21 Закона об ООО, когда все участники общества и так согласны с продажей доли и не планируют воспользоваться своим правом преимущественной покупки, является излишним, более того, данные требования вступают в противоречие с нормами абз. 5 ст. 21 Закона об ООО (у учредителей общества есть 30 дней со дня получения уведомления о намерении одним из участников общества продать свою долю третьему лицу, на то, чтобы заявить о своем праве преимущественной покупки доли). Однако на практике возможны ситуации, при которых учредитель общества, не имея средств к покупке доли в обществе, но при этом не желающий, чтобы другой участник общества продал ее, откажется пойти к нотариусу засвидетельствовать свой отказ от права преимущественной покупки доли, и в таких случаях требования абз. 4 ч. 6 ст. 21 Закона об ООО вполне обоснованы.

Следует отметить, что уставом общества может быть предусмотрено обязательное получение согласия от других участников общества на отчуждение доли третьему лицу, при этом речь уже идет даже не о преимущественном праве на покупку доли в обществе, а о том, что учредители общества могут и не дать свое согласие на отчуждение доли. Не дав свое согласие на отчуждение доли, учредители вовсе не обязаны выкупать ее, и в этом случае участник общества не сможет совершить сделку по отчуждению своей доли. В данной ситуации у участника общества остается только один выход: он может написать заявление о своем намерении выйти из состава учредителей ООО и потребовать выплаты ему размера его доли в уставном капитале. В зависимости от содержания устава общества будет определяться размер его доли в уставном капитале, т.е. денежное выражение размера доли. Доля выходящего учредителя из состава ООО будет распределяться пропорционально ко всем оставшимся учредителям общества, к обществу в целом или к тем из участников ООО, которые могут реально в денежной форме оплатить размер доли выбывающего участника общества.

Согласно ч. 11 ст. 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», любая сделка по отчуждению доли или части доли в уставном капитале общества обязательно подлежит нотариальному удостоверению. При этом несоблюдение нотариальной формы удостоверения сделки влечет за собой ее недействительность. Таким образом, несоблюдение нотариальной формы удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли, принадлежащей учредителю ООО, впоследствии означает, что стороны, совершившие такую сделку, приводятся в первоначальное положение, существовавшее до ее заключения. На практике такая сделка, не прошедшая нотариального удостоверения, станет основанием для налогового органа в отказе государственной регистрации перехода долей в обществе, а если государственная регистрация перехода долей в обществе не состоялась, то и сделка не повлечет за собой последствий.

Для государственной регистрации в налоговом органе перехода долей от одного учредителя общества к другому необходимо представить в налоговый орган:

  1. заявление (форма 14), удостоверенное нотариусом, нотариус удостоверяет подлинность подписи заявителя, а заявителем при таком виде государственной регистрации должно выступать лицо, приобретающее долю в ООО;
  2. устав общества, свидетельства об ОГРН и ИНН, последнее свидетельство об ОГРН, за номером которого прошла государственная регистрация изменений вносимых в ООО;
  3. решение единственного учредителя общества или протокол общего собрания учредителей общества (если в обществе на момент совершения сделки был один учредитель, то решение, если два и более учредителя — протокол), также нотариусу необходимо предоставить предыдущее решение единственного учредителя общества или протокол общего собрания, которые уже прошли государственную регистрацию в налоговом органе.

Отметим, что в тех случаях, когда в уставе общества содержатся такие сведения об учредителях, как фамилия, имя, отчество и иные данные, то помимо 14-й формы необходимо представить для государственной регистрации в налоговый орган форму 13 (нотариально удостоверенную). 13-й формой вносятся все изменения в учредительные документы общества, т.е. в устав общества, а 14-й формой вносятся изменения в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ), не связанные с изменением устава общества. Поэтому в тех случаях, когда устав общества не содержит именной перечень учредителей, их паспортные данные, формулировки основных кодов экономической деятельности (ОКВЭД), не содержит указаний размера доли в уставном капитале, то при изменении размера долей общества между его учредителями либо при смене самих учредителей общества не требуется предъявлять на государственную регистрацию форму 13, заполняется только 14-я форма. Соответственно, в том случае, если устав общества содержит достаточно подробные указания на все перечисленные данные, то при изменении размера долей между учредителями общества или даже изменении паспортных данных учредителя общества нужно заполнять форму 13, так как необходимо внести изменения в содержание учредительного документа общества — устав.

Рассмотренные выше вопросы довольно важны, поскольку они напрямую влияют на стоимость государственной регистрации изменений размера долей учредителей общества. Так, 14-я форма, также как и 13-я форма, удостоверяется нотариально, однако в налоговом органе за подачу 14-й формы не надо платить государственную пошлину, а за подачу 13-й формы государственная пошлина взимается в размере 800 руб. Кроме того, рассмотренный прямой путь перехода доли от одного учредителя общества к другому предусматривает еще и обязательное нотариальное удостоверение самой сделки по отчуждению доли, а в ряде случаев необходимо и нотариальное удостоверение отказа от права преимущественной покупки доли каждым другим действующим учредителем общества.

Отдельно поясним, что действующий учредитель общества может полностью передать свою долю другому учредителю и в этом случае он должен написать заявление о своем выходе из состава учредителей ООО. Учредитель может передать свою долю третьему лицу, тогда такое третье лицо становится учредителем общества и должно написать заявление о вступлении в учредители ООО. Возможно, что действующий учредитель не будет передавать полностью всю принадлежащую ему долю в уставном капитале ООО, а только часть, тогда для него вопрос о выходе из состава учредителей ООО не стоит, он по прежнему остается одним из учредителей ООО, но с меньшим размером доли в уставном капитале.

Также возможно, что смена учредителей в обществе или размера доли каждого из учредителей ООО приведет к тому, что в обществе меняется и директор. Директор ООО, применительно к правоотношениям государственной регистрации юридических лиц, является лицом, имеющим право действовать без доверенности от имени юридического лица, он может именоваться по-разному: «директор», «исполнительный директор», «генеральный директор», смысл его статуса в плане правоспособности не меняется. Смена директоров ООО должна быть оформлена по форме 14, но если персональные данные директора указаны в уставе ООО, то при смене директора и изменении данных необходимо также предъявлять в налоговый орган и форму 13, т.е. менять и содержание устава.

Приведенный «прямой» путь, ведущий к смене состава учредителей ООО или размера долей между действующими учредителями ООО посредством совершения сделки по отчуждению доли или части доли, оформляется за одну государственную регистрацию, и это довольно затратный путь. Тем не менее, оформить изменение доли в уставном капитале можно и иным способом за несколько государственных регистраций, данный способ часто практикуется, так как менее финансово затратен, а кроме того, не всегда долю в уставном капитале можно продать быстро, случается, что ее выкупают как бы «в рассрочку», хотя Законом об ООО этого и не предусмотрено.

В соответствии со ст. 26 Закона об ООО учредитель общества может в любой момент отказаться полностью или частично от своей доли в ООО и передать ее в ООО. Данная сделка не подлежит нотариальному удостоверению, т.е. платить нотариусу придется только за удостоверение формы 14, а может, и формы 13, если необходимо внести изменения и в содержание устава общества.

Суть данного способа оформления перехода прав на долю в уставном капитале ООО заключается в следующем: при первой государственной регистрации учредитель общества передает часть своей доли, например, 50% от своей доли, в общество. При этом, если такой учредитель единственный в ООО, то соответственно следующей (второй) государственной регистрацией изменений вводится новый участник общества, который и принимает на себя те 50% доли, перешедшей по предыдущей государственной регистрации к обществу. То же будет, если участников общества несколько и они не возражают против передачи доли одного из участников к третьему лицу. В случае, когда в обществе один учредитель, для второй государственной регистрации изменений необходимо предъявить решение единственного учредителя общества, а если несколько учредителей, то протокол общего собрания учредителей общества, на котором большинством голосов они решили принять новое физическое или юридическое лицо в состав учредителей общества.

Если при регистрации изменений размера долей или состава учредителей в обществе происходит одновременно и смена директора общества (смена директора общества может произойти и на втором этапе, при второй регистрации, т.е. когда принимается новый участник в общество и он принимает на себя 50% доли), тогда подобные изменения подаются все в той же 14-й форме и надлежащим заявителем в 14-й форме будет считаться новый директор, а не лицо, которое передает свою долю в обществе или принимает ее.

Затем следует третья государственная регистрация — прежний участник общества передает в общество оставшуюся часть своей доли в уставном капитале и пишет заявление о своем выходе из состава учредителей общества, а четвертой государственной регистрацией новый учредитель общества, уже обладающий 50% размера доли выбывающего участника ООО, принимает на себя «остатки» его доли (оставшиеся 50%) от ООО. Путь длинный, но он не требует нотариального удостоверения сделки, поскольку никакой сделки тут нет и не требуется нотариального согласия других участников общества.

В этой связи рассмотрим пример судебной практики, который возник по спору о переходе долей в ООО. Ломбард, зарегистрированный в форме общества с ограниченной ответственностью с единственным учредителем, в определенный момент хозяйственной деятельности перестал приносить прибыль его учредителю и он решил его продать как можно дешевле. Покупатель вместе с учредителем ломбарда приняли решение оформить переход прав путем государственной регистрации изменения долей по второму, описанному выше и наиболее длинному пути. Однако последний этап, т.е. четвертую регистрацию, в налоговом органе не прошли (новый учредитель общества, уже обладающий 50% размера доли выбывающего участника ООО, не оформил на себя оставшуюся часть доли, которая принадлежит ООО). Спустя полгода ломбард вновь стал процветать и приносить новому учредителю прибыль, более того, новый учредитель ООО заключил с комитетом по управлению имуществом местной администрации договор на выкуп через ипотечный кредит помещения, в котором расположен ломбард. Прежний учредитель ломбарда в этой ситуации решил, что продал свою долю по слишком низкой цене. Поскольку переход прав не был оформлен окончательно (т.е. 50% доли принадлежит новому учредителю общества, он директор, а 50% по-прежнему в обществе и еще не приняты новым учредителем, но есть также и еще один учредитель без долей), то прежний учредитель стал грозить обращением в суд с требованием разделить пополам помещение, которое выкупается ломбардом у местной администрации. Новый владелец ломбарда в срочном порядке зарегистрировал в налоговом органе переход оставшихся 50% доли, принадлежащих обществу, на себя. Однако при оформлении документов им была подделана подпись прежнего учредителя на заявлении о выходе из состава учредителей. Данное заявление прилагается к пакету документов для государственной регистрации изменений вместе с формой 14 и решением единственного учредителя.

Прежний учредитель оспорил последнюю государственную регистрацию в налоговом органе о том, что новый учредитель принимает на себя 50% доли из общества и соответственно принял на себя обратно 50% доли из общества. Тем не менее из этой спорной ситуации был найден выход: так как новый учредитель общества оплачивал размер ипотечных платежей самостоятельно, проводя их в бухгалтерии как заемные собственные средства, переданные юридическому лицу — ломбарду на платежи по ипотеке, то прежнему учредителю общества, принявшему на себя вновь 50% доли общества, было предложено оплатить половину суммы этих платежей. Что вполне законно и следует из норм Закона об ООО, подобные действия называются вкладом (ст. 27). Участники общества обязаны, если это предусмотрено уставом общества, по решению общего собрания участников общества вносить вклады в имущество общества. Такая обязанность участников общества может быть предусмотрена уставом общества при учреждении общества или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Вклады в имущество общества вносятся всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества, если иной порядок определения размеров вкладов в имущество общества не предусмотрен уставом общества.

Уставом ООО (ломбарда) было предусмотрено, что если в течение месяца со дня, когда участник общества был надлежаще уведомлен о необходимости совершить вклад в имущество общества, он этого не сделает, то его доля переходит в общество, а сам участник общества выбывает из ООО, кроме случая, когда в ООО останется единственный учредитель. Подобные положения устава не противоречат требованиям Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и потому, спустя месяц, новый учредитель общества стал требовать в судебном порядке перехода доли прежнего учредителя в общество и исключения его из общества, что в итоге и произошло.

В заключение необходимо отметить, что оформление перехода и изменения долей учредителей в уставном капитале ООО возможно несколькими описанными нами способами, выбор того или иного пути всегда остается за самими учредителями, тем не менее вступая в ряды учредителей какого-либо общества, будущему собственнику следует внимательно изучить содержание устава ООО. Незнание положений устава в отношении прав и обязанностей учредителей может привести к тяжелым ошибкам, что в свою очередь повлечет дополнительные судебные издержки, длительные тяжбы, и расходы на квалифицированную юридическую помощь.

Источник: https://WiseLawyer.ru/poleznoe/58993-registraciya-izmenenij-dolej-uchreditelej-ustavnom-kapitale

Документы, необходимые для регистрации внесения изменений в ЕГРЮЛ,

в СЛУЧАЕ ПРИОБРЕТЕНИЯ ОБЩЕСТВОМ ДОЛИ (части доли) в своем уставном капитале

Вариант первый. Общество приобретает долю по требованию участника общества в связи с тем, что (п. 2 ст. 23 Закона № 14-ФЗ):

— уставом общества отчуждение доли (части доли), принадлежащей участни­кам общества, третьим лицам запрещено и другие участники общества отказались от ее приобретения;

— не получено согласие на отчуждение доли (части доли) другому участнику общества или третьему лицу при условии, что необходимость получить такое со­гласие предусмотрена уставом общества;

— общим собранием участников общества принято решение о совершении крупной сделки или об увеличении уставного капитала общества за счет внесе­ния дополнительных вкладов участниками общества, а участник, направивший требование о приобретении обществом его доли (части доли), голосовал против принятия такого решения или не принимал участия в голосовании.

В перечисленных случаях в регистрирующий орган должны быть представ­лены:

— заявление о регистрации;

— требование участника общества о приобретении принадлежащей ему доли (части доли) обществом с указанием обстоятельств, в связи с которыми было на­правлено такое требование, с отметкой о его получении обществом.

Вариант второй. В случае перехода к обществу доли при выходе участника из обще­ства, если право на выход из общества участника предусмотрено уставом обще­ства (п. 6 ст. 23 и ст. 26 Закона № 14-ФЗ), в регистрирующий орган необходимо подать:

— заявление о регистрации;

— заявление участника общества о выходе из общества с отметкой о его по­лучении обществом.

Вариант третий. В случае перехода к обществу доли (части доли) участника обще­ства, не оплаченной в установленный срок, или когда доля (часть доли) участника переходит к обществу в связи с непредоставлением компенсации за досрочное прекращение права пользования имуществом, переданным участником общества в пользование обществу для оплаты доли в уставном капитале общества (п. 3 ст. 15 и п. 3 ст. 16 Закона № 14-ФЗ), в регистрирующий орган представляются:

— заявление о регистрации;

— решение общества (в виде протокола или иного документа) о переходе доли (части доли) к обществу в связи с неоплатой (неполной оплатой) доли в уставном капитале общества или непредоставлением компенсации в случае прекращения у общества права пользования имуществом до истечения срока, на который такое имущество было передано в пользование общее»1 зу зля оплаты доли.

Вариант четвертый. Доля (часть доли) участника в уставном капитале общества мо­жет перейти к обществу на основании вступившего в законную силу решения суда об исключении участника из общества либо о передаче доли (части доли) обществу в связи с отчуждением или переходом доли (части доли) по иным основаниям к третьим лицам с нарушением порядка получения согласия участников общества либо с нарушением запрета на ее отчуждение (п. 18 ст. 21 Закона № 14-ФЗ). В этом случае в регистрирующий орган представляются:

— заявление о регистрации;

— вступившее в законную силу решение суда об исключении участника обще­ства из общества или о передаче доли (части доли) обществу.

Вариант пятый. Законом № 14-ФЗ установлены случаи, когда для перехода доли (части доли) участника в уставном капитале общества требуется согласие осталь­ных участников данного общества. Необходимость в получении такого согласия может быть установлена уставом общества. Например, при переходе доли (части доли) к тельникам граждан и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, или передачи доли, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица (п. 8 ст. 21 Закона № 14-ФЗ). Согласие участников общества требуется также и в случае, предусмотренном пунктом 9 статьи 21 Закона № 14-ФЗ, — при про­даже доли (части доли) в уставном капитале общества с публичных торгов.

Если согласие остальных участников на переход доли (части доли) в устав­ном капитале общества в указанных выше случаях не получено, доля (часть доли) переходит к обществу (п. 5 ст. 23 Закона № 14-ФЗ). При этом в регистрирующий орган следует подать:

— заявление о регистрации;

— письменный отказ любого участника общества от дачи согласия на переход доли или части доли в уставном капитале общества к наследникам граждан или правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, или на передачу такой доли (части доли) учредителям (участникам) ликвидированного юридического лица — участника общества либо лицу, которое приобрело долю или часть доли в уставном капитале общества на публичных торгах. Причем отказ должен содержать отметку о его получении обществом.

Вариант шестой. Переход доли (части доли) участника общества происходит в слу­чае оплаты обществом действительной стоимости доли (части доли), принадле­жащей участнику общества, по требованию его кредиторов (п. 6 ст. 23 и ст. 25 Закона № 14-ФЗ). В регистрирующий орган при этом представляются:

— заявление о регистрации;

— вступившее в законную силу решение суда об обращении по требованию кредитора взыскания на долю (часть доли) участника общества в уставном капи­тале общества;

— документ, подтверждающий произведенные обществом выплаты кредитору (например, копия постановления судебного пристава-исполнителя об окончании исполнительного производства, копия платежного поручения или расписки кре­дитора, заверенная в установленном законодательством РФ порядке).

Вариант седьмой. При переходе к обществу доли (части доли) участника общества, приобретенной обществом в порядке реализации им преимущественного права покупки доли (п. 4 ст. 21 Закона № 14-ФЗ), в регистрирующий орган нужно по­дать:

— заявление о регистрации, подписанное участником общества, отчуждаю­щим долю (часть доли);

— заявления участников общества об отказе от использования преимуще­ственного права покупки доли или части доли. Подлинность подписи участника общества на заявлении должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке (п. 6 ст. 21 Закона № 14-ФЗ). Заявление должно содержать отметку о его по­лучении обществом;

— и (или) заявление участника (участников) общества об использовании преимущественного права покупки части предлагаемой для продажи доли (части доли) с отметкой о его получении обществом;

— и (или) документ, подписанный руководителем общества, о соблюдении порядка использования преимущественного права покупки обществом предла­гаемой для продажи доли (части доли), установленной уставом общества.

ДОЛИ, ПРИОБРЕТЕННЫЕ ОБЩЕСТВОМ

Доли, принадлежащие обществу, в течение года с даты перехода их к самому обществу должны быть по решению общего собрания участников распределе­ны между всеми участниками общества или предложены для приобретения всем либо некоторым участникам общества и (или) третьим лицам (если это не запре­щено уставом общества). Основание — пункт 2 статьи 24 Закона № 14-ФЗ.

При распределении, продаже или погашении доли (части доли) в уставном капитале общества в регистрирующий орган представляются:

— заявление о регистрации;

— решение общего собрания участников общества о распределении, продаже или погашении доли или части доли, принадлежащих обществу.

Если принадлежащая обществу доля (часть доли) распределена, продана или погашена в течение месяца со дня перехода доли (части доли) к обществу (п. 6 ст. 24 Закона № 14-ФЗ), то в регистрирующий орган следует представить:

— заявление о регистрации, в котором отражаются сведения о переходе доли (части доли) к обществу и о ее последующем распределении, или продаже, или погашении;

— указанные выше документы, подтверждающие как основание перехода доли (части доли) к обществу, так и ее последующее распределение, продажу, по­гашение. При продаже доли (части доли) также представляются документы, под­тверждающие оплату доли (части доли) в уставном капитале общества.

В соответствии с письмом ФНС России от 25.06.2009 № МН-22-6/511 «О реа­лизации налоговыми органами положений Федерального закона от 30.12.2008 № 312-ФЗ» заявление о регистрации (в случаях перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к обществу и ее последующего распределения, про­дажи или погашения) подписывается руководителем общества или иным лицом, действующим от имени общества без доверенности.

В целях исклю­чения злоупотреблений рекомендуется представлять в регистри­рующий орган заявление о регистрации, подписанное участником, выходящим из общества.

ПЕРЕХОД ДОЛИ К НАСЛЕДНИКАМ УЧАСТНИКА ОБЩЕСТВА

Законом № 14-ФЗ предусмотрены два способа перехода доли к наследникам участника общества: без согласия и с согласия других участников. При этом в ре­гистрирующий орган по месту нахождения общества с ограниченной ответствен­ностью для внесения в ЕГРЮЛ сведений о переходе доли (части доли) к наследни­кам участника общества нужно представить необходимые документы.

Вариант 1. В уставе общества отсутствуют положения о том, что переход доли к наследникам участника общества осуществляется с согласия других его участников. В этом случае подаются:

— заявление о внесении в ЕГРЮЛ соответствующих изменений, подписанное наследником. Подпись заявителя свидетельствуется в нотариальном порядке;

— копия свидетельства о праве на наследство, заверенная в установленном порядке.

Вариант 2. В уставе содержатся положения о переходе доли к наследникам участника общества с согласия других его участников, поэтому представляются:

— заявление о внесении в ЕГРЮЛ соответствующих изменений, подписанное наследником. Подпись заявителя свидетельствуется в нотариальном порядке;

— обращение наследника о получении согласия участников общества с от­меткой общества о его получении;

— письменные заявления всех участников о согласии на переход доли (части доли) к наследнику участника общества с отметкой общества об их получении;

— и (или) документ за подписью руководителя общества или иного лица, дей­ствующего от имени общества без доверенности, о том, что в установленный срок в общество не представлены составленные в письменной форме заявления об от­казе дать согласие на переход доли (части доли) к наследнику.

Сведения о лице, осуществляющем управление долей, переходящей в порядке наследования, на основании подпункта «д» пункта 1 статьи 5 Федерального за­кона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» подлежат отражению в ЕГРЮЛ. В этом случае в регистрирующий орган следует подать:

— заявление о внесении в ЕГРЮЛ соответствующих изменений, подписанное исполнителем завещания либо нотариусом. В соответствии с требованиями Зако­на № 129-ФЗ подпись заявителя свидетельствуется в нотариальном порядке. Одна­ко в случаях, когда в регистрирующем органе имеются образцы печати и подписи
нотариуса, подпись нотариуса может не заверяться в указанном выше порядке;

— копию свидетельства о смерти, заверенную в установленном законодатель­ством Российской Федерации порядке.

Кто именно должен подписать названное заявление — исполнитель завеща­ния или нотариус, — зависит от того, какое из указанных лиц является учреди­телем доверительного управления указанным имуществом наследодателя. Это предусмотрено статьей 1173 Гражданского кодекса.

ПЕРЕХОД ДОЛИ К ПРАВОПРЕЕМНИКАМ УЧАСТНИКА ОБЩЕСТВА

При переходе доли (части доли) реорганизованного юридического лица — участника общества к его правопреемнику (правопреемникам) состав докумен­тов, представляемых в регистрирующий орган, также зависит от положений уста­ва общества (ст. 21 Закона № 14-ФЗ).

Вариант 1. В уставе общества отсутствуют положения о том, что переход доли к правопреемникам участника общества осуществляется с согласия других участ­ников общества, поэтому в регистрирующий орган необходимо представить:

— заявление о внесении в ЕГРЮЛ соответствующих изменений, подписанное руководителем юридического лица — правопреемника или иным лицом, которое вправе действовать от имени этого юридического лица без доверенности. Под­пись заявителя свидетельствуется в нотариальном порядке;

— документ, подтверждающий правопреемство. Таким документом может быть, например, выписка из ЕГРЮЛ; содержащая сведения о правопреемстве.

Вариант 2. В уставе общества содержатся положения о том, что переход доли к правопреемникам участника общества осуществляется с согласия других участ­ников общества, тогда в регистрирующий орган нужно подать:

— заявление о внесении в ЕГРЮЛ соответствующих изменений, подписанное руководителем юридического лица — правопреемника или иным лицом, которое вправе действовать от имени этого юридического лица без доверенности. Под­пись заявителя свидетельствуется в нотариальном порядке;

— обращение правопреемника о получении согласия участников общества с отметкой общества о его получении;

— письменные заявления всех участников общества о согласии на переход доли (части доли) к правопреемнику участника с отметкой общества об их по­лучении;

— и (или) документ за подписью руководителя общества или иного лица, дей­ствующего от имени общества без доверенности, о том, что в установленный срок в общество не представлены составленные в письменной форме заявления об от­казе дать согласие на переход доли (части доли) к правопреемнику.

Закон № 14-ФЗ содержит положения, согласно которым уставом общества может быть предусмотрено, что передача доли, принадлежащей ликвидирован­ному юридическому лицу — участнику общества, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, допускается с согласия остальных участников общества. Об учредителях (участниках) каких юридических лиц в данном случае идет речь?

В связи с участием в образовании имущества юридического лица его учре­дители (участники) могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо вещные права на его имущество. На основании пункта 2 статьи 48 ГК РФ юридическими лицами, в отношении которых их учредители (участники) имеют обязательственные права, являются:

— хозяйственные товарищества и общества;

— производственные и потребительские кооперативы.

К юридическим лицам, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право, относятся государственные и муни­ципальные унитарные предприятия и учреждения. При передаче доли учредителям (участникам) ликвидированного юридиче­ского лица в регистрирующий орган представляются:

— заявление о внесении в ЕГРЮЛ соответствующих изменений, подписанное учредителем (участником) ликвидированного юридического лица, имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого ликвидированного юридического лица. От имени учредителя (участника) — юридического лица заявление подписывает руководитель постоянно действующего исполнительного органа указанного юридического лица или иное лицо, имею­щее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица. Подпись заявителя свидетельствуется в нотариальном порядке;

— обращение участника ликвидированного юридического лица – участника общества с ограниченной ответственностью о получении согласия участников общества с отметкой общества о его получении;

— письменные заявления всех участников общества о согласии на передачу доли участника — ликвидированного юридического лица с отметкой общества об их получении;

— и (или) документ за подписью руководителя или иного лица, действующего от имени общества без доверенности, о том, что в установленный срок в обще­ство не представлены составленные в письменной форме заявления об отказе дать согласие на передачу доли (части доли) к учредителю (участнику) ликвидированного юридического лица — участника общества.

Если требование устава общества не выполнено — согласие участников обще­ства на переход доли (части доли) не получено, доля (часть доли) переходит к об­ществу. Причем общество обязано выплатить наследникам умершего участника общества или правопреемникам реорганизованного юридического лица — участ­ника общества, либо участникам ликвидированного юридического лица — участ­ника общества, либо собственнику имущества ликвидированного учреждения (государственного или муниципального унитарного предприятия) — участника общества действительную стоимость доли (части доли) в порядке и на условиях, предусмотренных Законом № 14-ФЗ и уставом общества.

Источник: https://www.nalog.ru/html/sites/www.r03.nalog.ru/perpoizmsostuchast.htm

Взаимозависимые лица: как определить долю участия

Федеральная налоговая служба письмом от 02.07.2013 № ОА-4-13/11912 довела до сведения налоговых органов письмо Минфина о порядке определения доли участия юрлиц и физлиц в организации на предмет признания их взаимозависимыми для целей налогообложения. В письме рассмотрены частные ситуации, которые необходимо учитывать при определении взаимозависимости.

Общие положения

Признание лиц взаимозависимыми и порядок определения доли участия одной организации в другой организации с 1 января 2012 года осуществляется на основании положений статей 105.1 и 105.2 НК РФ.

Согласно статье 105.1 НК РФ для признания взаимной зависимости лиц учитывается влияние, которое может оказываться:

— в силу участия одного лица в капитале других лиц;

— в соответствии с заключенным между ними соглашением;

— при наличии иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами.

При этом порядок определения доли участия одной организации в другой организации установлен статьей 105.2 НК РФ.

В соответствии с пунктом 3 статьи 105.2 НК РФ долей косвенного участия одной организации в другой организации признается доля, определяемая в следующем порядке:

1) определяются все последовательности участия одной организации в другой организации через прямое участие каждой предыдущей организации в каждой последующей организации соответствующей последовательности;

2) определяются доли прямого участия каждой предыдущей организации в каждой последующей организации соответствующей последовательности;

3) суммируются произведения долей прямого участия одной организации в другой организации через участие каждой предыдущей организации в каждой последующей организации всех последовательностей.

Указанные правила применяются также при определении доли участия физического лица в организации.

Наличие собственных акций (долей), принадлежащих организации

При наличии собственных акций (долей), принадлежащих организации, необходимо учитывать, что в соответствии с п. 3 ст. 72 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» акции, приобретенные обществом, не предоставляют право голоса, они не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды.

Аналогичная норма действует и в отношении обществ с ограниченной ответственностью: согласно п. 1 ст. 24 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» доли, принадлежащие обществу, не учитываются при определении результатов голосования на общем собрании участников общества, при распределении прибыли общества, а также имущества общества в случае его ликвидации.

Например, если ОАО владеет 65% уставного капитала ЗАО, а оставшиеся 35% принадлежат непосредственно ЗАО, то для целей определения доли участия одной организации в другой на долю ОАО приходится 100-процентный пакет акций ЗАО (в порядке п. 4 ст. 105.2 НК РФ).

Схема № 1. Наличие акций (долей), принадлежащих организации (см. письмо ФНС во вложенном файле)

«Перекрестное» участие

«Перекрестное» участие организаций в капитале друг друга — ситуация, когда одна организация (первая) напрямую участвует в другой организации, а последняя организация участвует в первой организации.

Схема № 2. «Перекрестное» участие организаций в капитале (схему см.в письме ФНС во вложенном файле)

«Кольцевое» владение

«Кольцевое» владение — ситуация, когда при определении косвенного участия одна организация через последовательности участия в других организациях, определяемые в соответствии с пп. 1 п. 3 ст. 105.2 НК РФ, косвенно участвует в собственном капитале (в себе).

Схема № 3. «Кольцевое» владение (схйму см.в письме ФНС во вложенном файле)

Порядок определения доли участия при «перекрестном» или «кольцевом» владении

Порядок определения прямого (косвенного) участия в организации, находящейся в «перекрестном» или «кольцевом» владении, аналогичен порядку определения доли косвенного участия, установленному п. 3 ст. 105.2 НК РФ. При этом, с учетом того, что в случаях «перекрестного» и «кольцевого» владения создается ситуация бесконечного числа последовательностей участия одной организации в другой, возможно математическое преобразование доли прямого участия одной организации в другой организации, находящейся в «перекрестном» или «кольцевом» владении в следующем порядке:

— определение доли косвенного участия организации в собственном капитале;

— распределение данной доли на внешних собственников пропорционально их долям участия в капитале.

Пример расчета «перекрестного» участия

Числовая последовательность (геометрическая прогрессия).

Бесконечное число последовательностей участия одной организации в другой в ситуациях «перекрестного» или «кольцевого» владения для целей определения косвенного участия с математической точки зрения представляет собой геометрическую прогрессию то есть последовательность чисел (членов прогрессии), в которой каждое последующее число, начиная со второго, получается из предыдущего умножением его на определенное число (знаменатель прогрессии).

Например, в схеме № 2 при определении доли косвенного участия ООО «D» в капитале ООО «B» выделяются следующие последовательности участия с соответствующей долей участия:

— последовательность 1 (прямое участие D-B) = 45%

— последовательность 2 (D-B-A-B) = 9,9% = 45% * 40% * 55%

— последовательность 3 (D-B-A-B-A-B) = 2,18% = 45% * 40% * 55% * 40% * 55%

— последовательность 4 (D-B-A-B-A-B-A-B) = 0,48% = 45% * 40% * 55% * 40% * 55% * 40% * 55%

— последовательность 5 (D-B-A-B-A-B-A-B-A-B) = 0,105%

— последовательность 6 (D-B-A-B-A-B-A-B-A-B-A-B) = 0,023%

— и.т.д.

Бесконечное количество последовательностей возможно упростить путем его математического преобразования.

Предположим,

— прямая доля участия организации i в организации j

— фактическая доля участия организации i в организации j

Фактическое участие компании «D» в капитале компании «B» является геометрической прогрессией и выглядит следующим образом:

Таким образом, фактическое участие ООО «D» в капитале ООО «B» составляет 57,69% (45% / (1 — 55% * 40%)).

Пример расчета «кольцевого» владения

Матрица.

В случае большого количества организаций, по которым требуется определение взаимозависимости, а также при наличии в структуре взаимозависимых лиц «перекрестного» или «кольцевого» владения, целесообразно использовать совокупность уравнений, преобразованных в матрицу.

При этом на практике с целью упрощения порядка нахождения фактической доли участия может быть использована обратная матрица, которую можно найти по следующей формуле:

где N — матрица-результат, в которой отражена фактическая доля участия организации в других организациях (обратная матрица);

A — матрица, в которой отражена прямая доля участия организации в других организациях;

E — единичная матрица (диагональная матрица, у которой все диагональные элементы равны 1).

Исходя схемы № 3:

где 0,55 — доля прямого участия ООО «A» в ООО «B»,

0,4 — доля прямого участия ООО «B» в ООО «C»,

0,3 — доля прямого участия ООО «C» в ООО «A»

Источник: http://amnagency.ru/kontroliruemye_sdelki_vzaimozavisimye_lica/vzaimozavisimye_lica_kak_opredelit_dolyu_uchastiya/

тоже возник такой вопрос принятия решения в ООО при долях 51/49 % —
клиент хочет , что бы эти решения принимались большинством голосов: возможно указать, ?
• избрание и прекращение единоличного исполнительного органа;
• о создании филиалов и открытии представительств Общества;
• о прекращении или ограничении дополнительных прав, предоставленных определенному участнику Общества;
• о возложении дополнительных обязанностей на определенного участника общества;
• об увеличении уставного капитала Общества за счет его имущества;
• об увеличении уставного капитана Общества за счет внесения дополнительных вкладов участниками Общества;
• об исключении из Устава Общества положений, устанавливающих преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале Общества по заранее определенной Уставом цене;
• об исключении из Устава Общества положений, устанавливающих возможность участников Общества или Общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале Общества, предлагаемых для продажи;
• об исключении из Устава Общества положений, устанавливающих порядок осуществления участниками Общества преимущественного нрава покупки доли или части доли непропорционально размерам долей участников Общества:
• о внесении участниками Общества вкладов в имущество Общества;
• об изменении и исключении положений Устава Общества, устанавливающих ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество Общества, для определенного участника Общества;
• об изменении настоящего Устава, в том числе об изменении размера уставного капитала Общества, за исключением тех изменений, для которых в соответствии с Законом или на настоящим Уставом необходимо большее число голосов.

Источник: http://regforum.ru/forum/showthread.php?t=124518

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *