20 сентября Верховный Суд рассмотрел спор, касающийся включения в реестр кредиторов должника-физлица требований на сумму 521,2 млн руб. по кредитным договорам, обеспеченным его поручительством.

Банк ВТБ и ООО «Мета» заключили ряд договоров об открытии кредитной линии на общую сумму 600 млн руб. Поручителем общества по соглашениям стал Алексей Демин. Позже компания «Ратимир» погасила задолженность «Мета» по кредитным договорам на общую сумму 521,2 млн руб., которую впоследствии суд включил в третью очередь реестра требований кредиторов заемщика в рамках дела о банкротстве ООО «Мета».

После исполнения обязательств общества «Мета» по кредитным договорам компания «Ратимир» сочла, что к ней перешли права кредитора – банка ВТБ, в том числе по договорам поручительства с Алексеем Деминым, которого впоследствии суд признал банкротом. Далее, в рамках дела о банкротстве Демина, «Ратимир» обратился в суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника 521,2 млн руб. в связи с исполнением им обязательств ООО «Мета» по кредитным договорам.

Арбитражный суд признал заявленное требование необоснованным и отказался включить задолженность в реестр требований кредиторов Алексея Демина. Апелляция и кассация оставили решение суда без изменения. Три инстанции исходили из того, что погашение обществом «Ратимир» задолженности «Мета» перед банком повлекло прекращение основного обязательства и, как следствие, прекращение поручительства (п. 1 ст. 367, п. 1 ст. 408 ГК РФ). Кроме того, суд первой инстанции указал на то, что общество «Ратимир» воспользовалось своим правом на судебную защиту путем включения своего требования в реестр требований кредиторов «Мета» в деле № А51-13651/2016 о несостоятельности заемщика.

После этого ООО «Ратимир» подало кассационную жалобу в Верховный Суд. Судебная коллегия по экономическим спорам ВС РФ Определением от 20 сентября по делу № А40-125716/2016 отменила решения нижестоящих судов и направила дело на новое рассмотрение.

Верховный Суд отметил, что общество «Ратимир», будучи третьим лицом, погасило задолженность ООО «Мета» перед банком по кредитным договорам в соответствии с подп. 1 п. 2 ст. 313 ГК РФ в отсутствие соглашения между ним и заемщиком по вопросу об исполнении чужого обязательства. По мнению ВС РФ, в подобных случаях происходит замена лица в обязательстве в силу закона, а само обязательство не прекращается: к третьему лицу, исполнившему обязательство должника, переходят права кредитора (п. 5 ст. 313, 387, 407 ГК РФ).

Как указал Суд, объем прав, переходящих новому кредитору, определен ст. 384 ГК РФ; в частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства. Также ВС пояснил, что новый кредитор имеет право на установление его требования как в деле о банкротстве основного должника, так и поручителя (п. 1 ст. 363, ст. 323 ГК РФ, п. 51 Постановления Пленума ВАС РФ от 12 июля 2012 г. № 42 «О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством»).

«АГ» попросила экспертов прокомментировать выводы Верховного Суда. Старший юрист корпоративной и арбитражной практики АБ «Качкин и Партнеры» Александра Улезко полагает, что спор примечателен не только тем, что такой простой вопрос дошел до Верховного Суда: «В ст. 313 ГК РФ указано, что к третьему лицу, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству. Практика исходит из того, что это касается и обеспечительных обязательств».

В качестве основного интересного момента юрист отметила, что высшая судебная инстанция указала, что требование общества «Ратимир» не могло быть признано необоснованным по указанным выше мотивам. «Из судебных актов судов нижестоящих инстанций по данному обособленному спору не следует, что суды изучили вопрос о заинтересованности и наличии правомерного интереса у общества «Ратимир” в погашении обязательств, за исполнение которых поручился должник, – пояснила юрист. – Из судебных решений о включении в реестр требований кредиторов основного должника по обязательству общества «Мета” следует, что «Ратимир” не только погасило задолженность «Мета” по кредитным договорам, но и приобрело по номинальной стоимости требования к должнику-банкроту».

Все это, по мнению Александры Улезко, возможно, свидетельствует об аффилированности основного должника и поручителя по кредитному договору и третьего лица, которое может преследовать цель установления контроля над процедурами банкротства поручителя и должника, а не извлечения прибыли: «Только лишь исходя из судебных актов, без анализа материалов дела такой вывод, конечно, сделать нельзя. Но данный вопрос должен быть исследован судом».

Адвокат, старший юрист АБ КИАП Илья Дедковский отметил, что нижестоящие суды были не правы с точки зрения как буквального толкования норм гражданского законодательства, так и общей логики регулирования акцессорных обязательств, в том числе поручительства. По его мнению, ВС РФ обоснованно указал, что суды не учли ст. 313 ГК РФ, которая создает своеобразное исключение из общего правила о прекращении обязательства исполнением: при исполнении обязательства третьим лицом к нему переходят права кредитора, то есть обязательство не прекращается, а происходит замена кредитора в обязательстве.

Эксперт отметил, что с учетом этой нормы отсутствуют какие-либо формальные основания для вывода о прекращении поручительства. «Кроме того, лишение третьего лица, исполнившего кредитное обязательство, обеспечительных требований к поручителю было бы несправедливо и противоречило бы сложившейся практике высших судов, касающейся обеспечительных обязательств», – заключил Илья Дедковский.

Полное описание Традиционным способом обеспечения исполнения обязательства, берущим свое начало из истоков римского права, является поручительство. Суть этого способа обеспечения обязательства сводится к следующему: некое третье лицо – поручитель, берет на себя обязательство перед кредитором должника за исполнение последним своего обязательства перед кредитором полностью или в части.

Данный способ обеспечения исполнения обязательства способствовал активному развитию имущественных отношений. Прежде всего, это связано с тем, что поручительство позволяло обеспечить обязательства любых должников, в том числе и тех, которые не располагали собственным имуществом, которое могло служить обеспечением долга.

На сегодняшний день поручительство является одним из традиционных и надежных способов обеспечения исполнения гражданско-правовых обязательств. Данный вид договора регулируется ст.ст. 361 – 367 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Само понятие договора поручительства закреплено в статье 361 ГК РФ, по которому поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Также, закон предусматривает заключение такого договора для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.

Договор поручительства заключается между поручителем и кредитором должника, то есть поручитель в таком договоре выступает на стороне должника. Мотивы, которые побудили поручителя дать поручение за должника, правового значения при заключении договора не имеют.

Основным назначением договора поручительства является возмещение убытков кредитора, связанных с неисполнением или ненадлежащим исполнением должником обязательства, с целью максимально снизить потери и убытки кредитора. Поэтому, кредитор в случае неисполнения обязательства должником приобретает право требования к поручителю (нескольким поручителям), обязанному по договору поручительства.

В соответствии со ст. 432 ГК РФ договор поручительства считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным его условиям. Существенными условиями договора поручительства являются:

• Предмет договора;
• Те условия, которые закреплены в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;
• Те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон было достигнуто соглашение.

Имеется ряд иных условий, без которых договор поручительства будет считаться незаключенным. В частности, к ним относятся:

1. Четкое указание о поручителе;
2. Четкое указание о должнике, за кого было выдано поручительство;
3. Четкое указание о кредиторе;
4. Данные, которые позволяют идентифицировать основное обязательство между должником и кредитором (суть обязательства).

Если, хотя бы одно из условий не будет соблюдено, то договор будет считаться незаключенным.

Такая позиция, относительно незаключенности договора, нашла свое отражение в судебной практике. Например, при отсутствии в договоре поручительства конкретного объема ответственности поручителя, в пределах которого поручитель отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства должником, невозможно будет сделать вывод о наличие предмета договора. В данном случае, в договоре будет отсутствовать его предмет, и как следствие, договор будет считаться незаключенным. Такая позиция подтверждается постановлением ФАС Северо-Западного округа от 27.03.07 г. № А13-5503/2006. В вышесказанном постановлении был сделан следующий вывод: так как в договоре поручительства не было достигнуто соглашение по существенному условию, связанному с объемом обеспечиваемого обязательства, суд признал такой договор незаключенным. Другой же суд, а именно ФАС Северо-Кавказского округа в своем постановлении от 26.08.08 г. № Ф08-5004/2008, признал договор поручительства незаключенным в силу того, что в нем отсутствовали пределы и основания ответственности поручителя перед кредитором должника.

Поручительство, по своей правовой природе, является акцессорным (дополнительным) обязательством по отношению к основному и существует лишь тогда, когда имеет место основное обязательство. Такое положение прямо указано в п. 3 ст. 329 ГК РФ, в котором закрепляется, что недействительность основного обязательства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства, если иное не установлено законом.

Поэтому, кредитор, прежде чем заключать договор поручительства, должен убедиться в действительности основного обязательства. Если основной договор будет недействителен, то права кредитора не будут гарантированны.

Следовательно, кредитор должен проверить действительность и основного, и дополнительного обязательства. Ему необходимо будет проверить и проанализировать ряд документов, подтверждающих легальность создания и регистрации должника и поручителя, полномочия их должностных лиц, их финансовое и имущественное положение.

Что касается вопроса ответственности по договору поручительства, то на основании п. 1 ст. 363 ГК РФ при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Однако, стороны в договоре могут предусмотреть и субсидиарную ответственность поручителя. Он будет отвечать перед кредитором лишь в той части, которая будет определена договором поручительства. При такой ответственности кредитор приобретает дополнительного должника, то есть к нему можно обращаться только лишь при недостаточности средств у основного должника.

На основании п. 2 ст. 399 ГК РФ кредитор не вправе требовать удовлетворения своего требования к основному должнику от лица, который несет субсидиарную ответственность, если это требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику либо бесспорного взыскания средств с основного должника.

Следовательно, более безопасной для защиты интересов кредитора является солидарная ответственность поручителя. Поэтому, кредитору следует внимательно изучить договор и посмотреть, чтобы в договоре был указан только один вид ответственности: солидарная или субсидиарная.

Этот случай можно подкрепить судебной практикой. В 2007 году ФАС Дальневосточного округа в своих постановлениях от 08.05.07 г. № А51-8748/2006-17-130 и от 02.05.07 г. № Ф03-А51/07-1/1328 указал, что если в договоре поручительства содержится два вида ответственности: и солидарная, и субсидиарная, то такой договор признается ничтожной сделкой на основании ст. 168 ГК РФ из-за несоответствия требованиям ст. 363 ГК РФ, которая предусматривает возможность установления для такого договора только одного вида ответственности.

Еще в 1998 году по договору поручительства Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ опубликовал Информационное письмо от 20 января 1998 г. № 28 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными удами норм ГК РФ о поручительстве», в котором разъяснил определенные вопросы, связанные с данным договором.

Положения данного Информационного письма, в большей степени направлены на защиту интересов должника и поручителя. Поэтому на них мы останавливаться не будет, а перейдем к положениям, которые непосредственно гарантирую интересы кредитора.

В пункте 7 Информационного письма говорится о том, что кредитор имеет право предъявить иск к поручателю, если решение суда о взыскании соответствующих сумм с должника не исполнено. Кредитор обратился в арбитражный суд с иском к должнику в связи с просрочкой возврата суммы займа. Арбитражный суд иск удовлетворил и взыскал с должника сумму займа и процентов по нему, в соответствии с условиями договора. Кредитор предъявил исполнительный лист к исполнению, но оплата произведена не была в связи с тем, что на счете должника отсутствовали средства.

Исполнение обязательства между должником и кредитором было обеспечено договором поручительства. В связи с этим обстоятельством, кредитор, не получив причитающуюся сумму, обратился с иском к поручителю, который несет солидарную ответственность вместе с должником. Поручитель просил суд освободить его от ответственности, так как решение о взыскании долга с должника повлечет повторное неосновательное обогащение кредитора. Арбитражный суд отклонил доводы поручителя и удовлетворил требования кредитора, обосновывая свои выводы следующим:

• По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства в целом или в части, и обязательства должника могли считаться исполненными лишь при уплате долга кредитору, а не в связи вынесением решения о его взыскании;
• Согласно статье 323 ГК РФ солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью.

В пункте 8 данного Информационного письма говорится о том, что кредитор имеет право предъявить требование к поручителю, несущему в соответствии с договором субсидиарную ответственность, если право на бесспорное взыскание средств с должника не может быть реализовано. Суд обосновывает свою позицию тем, что если у основного должника отсутствуют средства на счете и кредитор не может удовлетворить свои требования путем их бесспорного взыскания, то кредитор имеет право обратиться к поручателю, который несет субсидиарную ответственность по договору поручительства.

Как видно из вышеуказанных примеров, в данных случаях положения Информационного письма защищают интересы кредитора.

В 2012 году на официальном сайте ВАС РФ было размещено Постановление Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 г. № 42 «О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством», принятие которого обусловило ряд причин. Так, например, отдельные вопросы, связанные с поручительством, разрешаются судами по-разному. Соответственно, на тот момент не сложилось единообразной практики применения положений закона о поручительстве. Данное Постановление не только подтверждает сложившуюся судебную практику, но и содержит новые разъяснения.

В частности, к таким новым разъяснениям относятся следующие положения:

1. Из определения договора поручительства, закрепленного в п. 1 ст. 361 ГК РФ, не ясно, обязательства какого характера стороны вправе обеспечить поручительством. Поэтому, ВАС РФ предлагает руководствоваться следующим: по общему правилу, обязательство поручителя исполняется им в денежной форме, однако это не препятствует обеспечению поручительством обязательств не только денежного, но и иного характера (например, по выполнению работ, оказанию услуг и др.). Объясняется это тем, что по указанным обязательствам у кредитора могут возникнуть денежные требования к должнику: о взыскании неустойки, о возмещении убытков и т.п.
2. Предъявление кредитором требования к должнику о досрочном исполнении обязательства не влияет на течение срока действия поручительства, так как поручитель отвечает перед кредитором до истечения срока действия поручительства, установленного в договоре поручительства.
3. Обязательства, которые могут возникнуть у поручителя перед кредитором, могут быть обеспечены залогом, поручительством, банковской гарантией и т.п.

Исходя из всего вышесказанного, можно сделать следующие выводы:

1. Поручительство увеличивает для кредитора вероятность исполнения основного обязательства. Поэтому, платежеспособность поручителя играет существенную роль для кредитора.
2. На сегодняшний момент, судебная практика по договорам поручительства не является единообразной, и суды принимают разнообразные решения по схожим спорам.
3. Если по каким-либо причинам основной договор, заключенный между кредитором и должником будет признан недействительным, то заключение договора поручительства также будет признано таковым. В связи с этим, кредитору следует при заключении основного договора, под которое выдается поручительство, быть особо внимательным.

Услуги по разработке договора поручительства

Мария Денисова

Юридическая компания

Поручительство — один из самых распространенных способов обеспечения исполнения обязательства. Использование конструкции поручительства существенно сокращает риски кредитора, связанные с неисполнением должником своих обязательств. Договор поручительства позволяет обеспечить как денежное, так и неденежное обязательство, как обязательство, которое существует на момент заключения договора, так и обязательство, которое возникнет в будущем.
По общему правилу, договор поручительства — это договор между поручителем и кредитором, но возможно и заключение трехстороннего соглашения с привлечением должника. Независимо от того, какая модель договора поручительства выбрана сторонами, к его заключению и проверке необходимо подходить максимально внимательно.
Как и в предыдущей статье, давая рекомендации, мы будем использовать алгоритмы предлагаемые программой Конструктор договоров, представляемой правовой системой КонсультантПлюс.

Преамбула

В преамбуле договора необходимо указать наименование сторон, кто является кредитором, а кто поручителем, а также указать лиц, уполномоченных действовать от их имени при заключении договора. Обращаем внимание на то, что с 01 сентября 2014 года вступили в силу изменения в (Гражданский кодекс Статья Гражданский кодекс) РФ, затронувшие раздел, посвященный юридическим лицам. Одно из наиболее заметных изменений касается появления новых категорий публичных и непубличных акционерных обществ. Учитывая внесенные в закон изменения, целесообразным будет указание в договоре на то, является ли акционерное общество публичным.
При выборе двусторонней модели договора поручительства, необходимо учитывать, что в договор не могут включаться положения, устанавливающие обязанности для должника. Если стороны приняли решение заключить трехсторонний договор поручительства, то в договоре также указывается наименование должника и лицо, уполномоченное действовать от его имени.

Предмет договора

Договор поручительства представляет собой соглашение сторон, по которому поручитель обязуется отвечать перед кредитором другого лица (должника) за исполнение должником его обязательства полностью или в части. Таким образом, в данном разделе договора стороны описывают обязательство, исполнение которого гарантирует поручитель. Если на момент заключения договора поручительства обеспечиваемое обязательство еще не возникло (основной договор еще не заключен кредитором и должником), то стороны должны указать это, так как при отсутствии прямого указания предполагается, что стороны обеспечивают уже существующее обязательство. Данный вопрос является особенно актуальным, если должника и кредитора связывает несколько обязательств.
В данном разделе стороны обязательно указывают характер договора, исполнение обязательств по которому обеспечивается. Необходимо учитывать, что стороны могут обеспечить поручительством не только денежное обязательство, но и неденежное, например, обязательство подрядчика по договору подряда. Если должник не исполнит обязательство в натуре, кредитор вправе потребовать у поручителя только денежную компенсацию, однако сам поручитель может предложить исполнение обязательства в натуре.
Стороны должны согласовать, полностью или частично обеспечивается исполнение обязательства, а также обеспечивается ли поручительством исполнение должником обязательств, связанных с основным (например, уплата неустойки, процентов и т. д.) В договоре необходимо указать, что поручитель ознакомлен с договором, исполнение обязательств по которому обеспечивается. В случае, если должник является стороной договора поручительства, целесообразно указать, что он обязуется передать поручителю текст основного договора.
Один из самых важных вопросов при заключении договора поручительства касается характера ответственности поручителя. Стороны могут согласовать, как солидарную, так и субсидиарную ответственность поручителя. Солидарная ответственность должника и поручителя выгодна кредитору, так как для предъявления требования к поручителю достаточно факта неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного обязательства, кредитор не обязан обращаться к должнику с требованием об исполнении. Поручитель же наоборот заинтересован в установлении субсидиарной ответственности, так как в данном случае до обращения к поручителю кредитор обязан предъявить требование к должнику.

Вознаграждение поручителя

По своей сути, дача поручительства представляет собой услугу, оказываемую поручителем должнику. В связи, с чем допустимо установление платы за дачу поручительства. Если должник является стороной договора поручительства, то в договоре необходимо согласовать размер вознаграждения, а также порядок его уплаты. Необходимо обратить внимание, что оплату можно производить как путем перечисления денежной суммы поручителю, так и в неденежной форме: оказание услуг, выполнение работ, а также любое иное встречное предоставление.
В данном разделе договора целесообразно согласовать условие о включении НДС в вознаграждение поручителя. При отсутствии указания на включение НДС в вознаграждение, поручитель вправе потребовать от должника уплату суммы НДС сверх выплаченного вознаграждения.
Поручитель и должник вправе в любой момент изменить размер вознаграждения на основании соглашения сторон. Однако стороны могут установить в договоре допустимость изменения размера вознаграждения в одностороннем порядке. Необходимо учитывать, что одностороннее изменение размера вознаграждения возможно только в случае, когда поручитель или должник осуществляют предпринимательскую деятельность. Если предпринимательскую деятельность осуществляет только одна из сторон, то право на одностороннее изменение может быть установлено только для стороны, которая предпринимательскую деятельность не осуществляет. Стороны согласовывают основания и условия одностороннего изменения размера вознаграждения. Целесообразно устанавливать, на сколько может измениться цена по сравнению с первоначальной. Данная мера направлена на защиту интересов должника и поручителя, так как должник не заинтересован в увеличении размера вознаграждения, а поручитель, в свою очередь, — в уменьшении размера вознаграждения.

Условия исполнения договора

В данном разделе договора стороны должны согласовать порядок исполнения поручителем обязательства за должника, если последний нарушил условия основного договора, исполнение которого обеспечено поручительством. Если кредитор предъявляет требование к поручителю об исполнении обязательства за должника, по общему правилу, поручитель вправе выдвигать против кредитора все возражения, которые мог бы выдвинуть в данном случае должник. Например, он может ссылаться на пропуск срока исковой давности или на ненадлежащее исполнение кредитором встречного обязательства. Однако в договоре стороны могут согласовать, недопустимость использования поручителем некоторых возражений, например, возражения о возможности зачета требований кредитора к должнику против требований должника к кредитору. Включение подобного рода условий в договор поручительства невыгодно поручителю, так как ограничение на использование определенных возражений не действует для должника и в случае обращения поручителя к должнику должник сможет использовать их для защиты.
Также в разделе, регулирующем порядок исполнения договора поручительства, сторонами решается вопрос о том, в какой срок поручитель должен исполнить требование кредитора, а также, переходят ли к поручителю права кредитора по основному договору, если он исполнил обязательство за должника. В соответствии со статьей 365 Гражданского кодекса РФ, по общему правилу, к поручителю переходят права кредитора, поэтому если стороны хотят исключить переход прав, они должны прямо указать это в договоре. Несомненно, такое положение крайне выгодно должнику и серьезно ущемляет интересы поручителя.
Целесообразно указать в договоре на информационные обязанности должника и кредитора перед поручителем. Так, на кредитора может быть возложена обязанность передать поручителю документы, удостоверяющие требования кредитора к должнику, если поручитель исполнит обязательство за должника. На должника, в свою очередь, может быть возложена обязанность уведомить поручителя о факте исполнения обязательства.

Срок действия и прекращение договора

Стороны определяют момент вступления договора поручительства в силу. Необходимо обратить внимание, что допустимо включения в договор поручительства условия, при наступлении которого договор вступит в силу. Условие должно быть таким, чтобы было неизвестно, наступит оно или нет, однако при этом условие должно быть реальным, т. е. недопустимо указывать в качестве условий события, в отношении которых известно, что они не наступят. Если данное требование не исполнено, то договор поручительства вступает в силу с момента его заключения.
В данном разделе необходимо согласовать срок, на который дается поручительство. Данное требование обусловлено тем, что поручитель должен точно знать, за исполнение какого обязательства и в течение какого периода времени он отвечает. Если стороны не согласовали срок в договоре, то кредитор вправе предъявить требование к поручителю об исполнении обязательства за должника в течение двух лет со дня заключения договора поручительства. При этом недопустимо определение срока, на которое дано поручительство, путем указания на событие, в отношении которого неизвестно, наступит оно или нет.
Возможно, также, определить основания для досрочного прекращения поручительства. К таким основаниям, в частности, может относиться прекращение или изменение основного договора, недействительность или незаключенность основного договора, предъявление кредитором к должнику требования о досрочном исполнении обязательства.

Ответственность сторон

В данном разделе Стороны согласовывают размер и характер ответственности кредитора, должника и поручителя за неисполнение обязательств, возникших из договора поручительства. Необходимо оговориться, что данные меры ответственности не связаны с неисполнением должником основного договора. Так, в договор поручительства может быть включена неустойка за нарушение должником обязанности по уведомлению поручителя об исполнении обязательства или за просрочку внесения вознаграждения поручителю. Однако в данном договоре не должна устанавливаться ответственность за неисполнение должником обязательства, обеспечиваемого поручительством.
Неустойка также может быть предусмотрена для поручителя и кредитора. Среди нарушений, которые могут быть допущены поручителем, основным является нарушение срока исполнения требования кредитора. В данном случае речь идет о самостоятельном нарушении условий договора поручительства поручителем, а следовательно, поручитель впоследствии не вправе взыскать с должника суммы, уплаченные в качестве неустойки. Для кредитора также может применяться такая мера, как неустойка, например, если кредитор не исполняет свою обязанность по уведомлению поручителя об исполнении обязательства или не передает документы, удостоверяющие требование к должнику.

Разрешение споров

В данном разделе стороны определяют порядок разрешения возникающих противоречий. Стороны вправе предусмотреть претензионный порядок рассмотрения споров по договору поручительства, установив сроки и порядок направления и рассмотрения претензий.
Стороны определяют подсудность споров, связанных с заключенным договором поручительства. Необходимо учитывать, что договором поручительства не регулируется вопрос о подсудности споров, возникающих между должником и кредитором по основному договору. Однако, как правило, подсудность споров по договору поручительства совпадает с подсудностью, установленной в основном договоре. Данный способ определения подсудности является наиболее обоснованным, так как большинство споров, возникающих в связи с обеспечением исполнения обязательства поручительством, тесно связано с обеспечиваемым обязательством. Часть споров может быть передана на рассмотрение третейскому суду. Представляется, что установление различной подсудности для отдельных споров по договору поручительства не является рациональным.

Заключительные положения

В заключительных положениях указывается порядок направления юридически значимых сообщений (писем, претензий). Целесообразно использовать способы направления, позволяющие подтвердить факт получения сообщения. Но в настоящее время участники гражданского оборота активно используют такой способ, как направление сообщений на электронную почту контрагента. В таком случае в договоре необходимо указать, что стороны согласовали, что подобный способ взаимодействия допустим. Во избежание споров в договоре необходимо прямо указать адреса электронной почты, на которые могут направляться юридически значимые сообщения. При этом для особо важных сообщений, например, требований кредитора к поручителю об исполнении обязательства за должника, разумно использовать традиционные способы направления (заказным письмом с описью вложения или посредством вручения соответствующего сообщения под роспись поручителю).

В заключительных положениях не указывается срок действия договора и момент его вступления в силу, так как данные вопросы целесообразно рассмотреть в самостоятельном разделе, регулирующем вопросы, связанные со сроками.
Получить полностью составленный договор, аналогично вышеуказанным этапам, можно использовав программу КонсультантПлюс «Конструктор договоров».
Автор благодарит юрисконсульта ОАО «ИФЗ» Надежду Брагинец за помощь в подготовке материала.

Сегодня для подписания госконтракта победителю тендера может понадобиться предоставить обеспечение исполнения обязательств в размере 30% от цены лота. Особенно это касается крупных сделок. Но многие компании не располагают свободными денежными средствами, и именно поручительство является одним из наиболее эффективных способов обеспечения госконтракта без необходимости извлекать деньги из оборота.

Что такое и зачем нужно поручительство по госконтрактам?

Поручительство – это гарантия поручителя перед кредитором за то, что порученный сможет выполнить свои обязательства.
Почему именно такая форма обеспечения по госконтракту сегодня считается наиболее приемлемой?

В Федеральном законе № 94-ФЗ от 21.06.2005 в пункте 4 статьи 29 указано, что в качестве обеспечения обязательств фирмы для исполнения госконтракта можно использовать:

• страхование;
• поручительство;
• денежный залог;
• банковскую гарантию.

Однако, несмотря на разнообразие способов, можно сказать, что не все они эффективны. Так, например, страхование может быть исключено заказчиком, который организует торги или аукцион, а денежный залог вынуждает владельца фирмы привлекать оборотные средства, которые можно было бы использовать для развития бизнеса. Банковская гарантия является неплохим альтернативным вариантом, но иногда она обходится дороже, чем заключение договора поручительства.

В чем заключаются преимущества договора поручительства? Он не требует нотариального подтверждения и государственной регистрации, заключается в письменной форме, и для этого не нужно собирать большое количество документов.

Обеспечение государственного контракта поручительством

Обеспечение госконтракта при помощи поручительства существенно отличается от использования для этих целей банковской гарантии. Обязательства по поручительству носят акцессорный (дополнительный) характер по отношению к основному обязательству. То есть прекращение основного обязательства приводит к прекращению дополнительных обязательств в рамках договора поручительства.

Еще одной важной особенностью поручительства можно считать то, что поручитель получает право кредиторского требования в том объеме, в котором были исполнены его обязательства.

Где найти поручителя? Действующее законодательство устанавливает ряд требований для компаний. Прежде всего, это определенный уровень уставного капитала и количество оборотных средств (как правило, несколько миллиардов рублей). Такие строгие требования позволяют «отсеять» недобросовестных или финансово несостоятельных потенциальных фирм, что делает поручительство безопасной и надежной процедурой обеспечения обязательств по госконтракту.

Договор поручительства по госконтракту

Чаще всего договор поручительства является двусторонним, то есть заключается между заказчиком и поручителем. Но иногда в качестве третьей стороны выступает и победитель торгов.

Заключение договора поручительства по госконтракту обычно проходит в несколько этапов: 1. Заявитель составляет заявление на предоставление услуги поручительства. 2. Поручитель и заявитель согласовывают текст договора поручительства и цену поручительства. 3. Стороны заключают договор о предоставлении услуги поручительства. 4. Если заявитель становится победителем в торгах, он оплачивает услуги поручителя, и стороны подписывают договор поручительства, который и станет средством обеспечения обязательств для выполнения госзаказа.

Как видите, поручительство – это эффективный и простой способ обеспечения обязательств по госконтракту, благодаря которому вы всегда сможете принять участие в любом конкурсе.

Комментарий компании «Тендер-Гарант»:
Сегодня в России достаточно распространенной является ситуация, когда фирма, предлагающая услуги поручительства по госконтрактам, оказывается недобросовестной. Если в ходе государственной проверки ваш поручитель окажется недобросовестным, то ваша организация может быть занесена в реестр «недобросовестных поставщиков». Поэтому можно сказать, что поручительство не является надежным способом обеспечения обязательств по госконтракту и грозит участнику конкурса серьезными рисками.

2.1 Понятие поручительства

В качестве одной из гарантий соблюдения условий сделки выступает поручительство. Обязательство, вытекающее из соглашения, должно быть погашено в определенный период. Чтобы обезопасить себя, займодавец (веритель) устанавливает дополнительное условие для должника – привлечение третьего лица в качестве гаранта.

Как способ обеспечения исполнения обязательств оно использовалось еще в римском праве. Его определение дал Гай в Институциях. Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательств представляет собой сделку, в соответствии с которой сторонний субъект принимает на себя ответственность по долгу в интересах займодавца. Подобный подход к трактовке используется и сегодня.

Поручительство представляет собой традиционный способ обеспечения исполнения гражданско-правовых обязательств, сущность которого заключается в том, что на поручителя возлагается обязанность перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательств полностью или в части (ст. 361 ГК РФ).

Обеспечение обязательств поручительством достаточно распространено в настоящее время. Использование этого правового инструмента регламентируется 361 статьей ГК. В настоящее время сторонний субъект может поручиться перед займодавцем за должника по всему обязательству или его части.

Такое действие повышает вероятность погашения долга. Дело в том, что в случае просрочки или уклонения от выполнения условий сделки займодавец вправе предъявить требования этому стороннему субъекту. Рассмотрим подробнее особенности поручительства как способа обеспечения исполнения обязательств9.

По мнению Л.Б. Нигматулиной можно выделить две функции поручительства: стимулирующую функция, которая проявляется в случае, при котором должник заинтересован в долгосрочном сотрудничестве с кредитором. Так как кредитная история основывается на осуществлении им неоднократного надлежащего исполнения основных обязательств10.

Установление правоотношений по поручительству осуществляется в рамках договора. Договор является основанием для возникновения правоотношений по поручительству, и носит название – договор поручительства11.

Исходя из положений ст. 361 ГК РФ: в обязанности поручителя по договору поручительства входит перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательств полностью или в части. Анализ данной правовой нормы позволяет сделать как минимум два вывода. Во-первых, основанием возникновения обязательства поручителя является договор, заключенный поручителем с кредитором третьего лица, т.е. двустороннее соглашение.

Во-вторых, обязательство по поручительству ограничивается ответственностью поручителя за исполнение третьим лицом (должником) обязательства в пользу его же кредитора. Следовательно, законодатель ведет речь о сложной правовой модели, состоящей из трех взаимосвязанных линий правоотношений: «кредитор – поручитель», «должник – кредитор» и «поручитель – должник». Если принять во внимание, что эти связи, оставаясь довольно стабильными, сосуществуют долгое время, то можно утверждать, что перед нами специфическая юридическая конструкция «поручительство», названная законодателем одним из способов обеспечения исполнения обязательств.

Данная гражданско-правовая конструкция всецело относится к сфере обязательственного права. Второй арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 30 июня 2014 года по делу № А29-10452/201312, ссылаясь на ст. 361 ГК РФ, разъяснил, что поручительством является охранительное, акцессорное обязательство, где на поручителя возлагается обязанность по уплате кредитору полностью или в части денежные суммы, которую обязан уплатить должник, который отвечает за нарушение обязательств.

Поручительство представляет собой способ обеспечения, при котором к исполнению обязательства привлекается лицо, которое никакого блага из основного обязательства не получает. Полагаем, что установление обеспечения не порождает отдельного обеспечительного обязательства, а влечет усложнение обеспечиваемого обязательства в целях увеличения вероятности его исполнения.

В случае с поручительством мы наблюдаем увеличение числа обязанных лиц. По общему правилу поручитель выступает наряду с основным должником как солидарный должник, однако необходимо учитывать упомянутое отсутствие его материального интереса в объекте обязательства. Это проявляется, в частности, в том, что к поручителю, исполнившему обязательство, переходит право кредитора.

Имеются и иные особенности взаимоотношений кредитора, основного должника и поручителей. В настоящее время значительную часть гражданских дел по искам о взыскании задолженности с заемщиков и поручителей представляют собой дела по кредитным спорам.

Анализируя вышесказанное, сформулируем вывод, что в общественно-правовых отношениях, возникающих в сфере обеспечения исполнения обязательств по договору поручительства важен порядок исполнения поручителем обязанностей перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору поручительства в законодательном порядке для поручителя предусмотрено ряд негативных последствий.